渎职罪中“徇私”和“舞弊”司法适用问题的研究

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1、贵州大学2010届硕士研究生学位论文详细摘要渎职罪中“徇私”与“舞弊”的司法适用问题研究学科专业：法律硕士研究方向：刑法学导师：潘弘研究生：刘乙红中国﹒贵州﹒贵阳2010年10月原创性声明本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究曾做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律责任由本人承担。论文作者签名：日期：201月关于学位论文使用授权的声明本人

2、完全了解贵州大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅；本人授权贵州大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文和汇编本学位论文。(保密论文在解密后应遵守此规定)论文作者签名：导师签名：日期：201月贵州大学硕士研究生学位论文目录中文摘要………………………………………………………………………………Ⅰ英文摘要………………………………………………………………………………Ⅱ引言………………………

3、……………………………………………………………1一、“徇私”、“舞弊”概述……………………………………………………………2（一）“徇私舞弊”类渎职罪概述…………………………………………………2（二）“徇私”、“舞弊”的性质……………………………………………………21、“徇私”的性质…………………………………………………………………………22、“舞弊”的性质………………………………………………………………………3（三）“徇私”、“舞弊”的地位…………………………………………………31、“徇私”的地位………………………

4、…………………………………………………32、“舞弊”的地位…………………………………………………………………………5（四）“徇私”、“舞弊”的内容……………………………………………………51、“徇私”的内容…………………………………………………………………………52、“舞弊”的内容…………………………………………………………………………7二、“徇私”、“舞弊”的司法适用争议案例……………………………………8（一）“徇私”内容不明确引发罪与非罪的争议…………………………………8（二）“徇私”动机难以认定引发此罪与彼罪

5、的争议……………………………9（三）“徇私”外化为行为时引发的罪数争议……………………………………10（四）“舞弊”行为多样化时引发的罪数争议……………………………………12三、适用“徇私”、“舞弊”引发争议的成因透析………………………………14（一）从立法层面寻根………………………………………………………………14贵州大学硕士研究生学位论文（二）从司法层面剖析………………………………………………………………16四、解决“徇私”、“舞弊”司法适用问题的对策………………………………19（一）完善立法的建议………………

6、………………………………………………19（二）从法律解释的角度寻找路径…………………………………………………21结语………………………………………………………………………………………………23致谢…………………………………………………………………………………24主要参考文献………………………………………………………………………25贵州大学硕士研究生学位论文渎职罪中“徇私”与“舞弊”的司法适用问题研究中文摘要徇私舞弊型渎职犯罪中关于“徇私”、“舞弊”的性质、地位、内容刑法学界一直存在分歧，司法实践适用刑法“徇私”、“

7、舞弊”的规定时亦争议不断，主要表现在四个方面。其一，“徇私”是否包括徇单位和部门之私。其二，“徇私”动机难以认定时怎样定罪。其三，“徇私”同时构成受贿罪和徇私舞弊罪的罪数如何认定，是从一重处断还是数罪并罚。其四，“舞弊”的行为超出条文范围构成他罪的罪数如何认定。前两个问题直接关乎罪与非罪的认定，进而影响到刑法对渎职犯罪的适用范围。后两个问题则直接影响到刑法对渎职行为的法律评价和刑罚的适用。这些争议已明显影响到司法实践中徇私舞弊型渎职犯罪的查处。通过分析发现，这些争议的产生，源于我国刑法对“徇私”、“舞弊”作为徇私舞

8、弊型渎职犯罪构成要件的规定存在不必要、不合理、不明确等多个缺陷。同时，司法实践中对刑法解释重演绎慎归纳，机械适用法律规定，以至难以实现个案的正义。鉴于“徇私舞弊”这一要件在这类犯罪中存在的必要性和合理性受到质疑，笔者认为宜将“徇私”、“舞弊”的规定从基本罪状中予以删除，把“徇私”作为加重情节予以明确，弥补立法缺陷，消除争议。在目前刑法修改时机不成熟的情况下，