论国际私法中意思自治原则的扩张

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1、论国际私法中意思自治原则的扩张钟慧文、李大鹏'摘要：现代国际私法的价值取向更加注重实质正义，基于此，意思自治原则的适用范用开始得以扩展，己经突破传统的合同领域，逐步向侵权、物权、婚姻家庭、继承等领域扩张,这也是国际私法发展的重要趋势。关键词：意思自治实质止义合同领域非合同领域Abstract:Themodernprivateinternationallawpaysmoreattentionofsubstativejustice.Hence,thescopeofapplicationoftheDoc

2、trineofPartyAutonomybegantoexpand,ithasalreadybrokenthroughthetraditionalfieldofcontract,enteredintothetheareaoftort,property,marriage,inheritanee,tec・Thisisalsoanimportanttrendencyofthedevelopmentofinternationalprivatelaw・Keywords:theDoctrineofPartyA

3、utonimysubstativejusticecontractnorveontract国际私法屮的意思白治原则(TheDoctrineofPartyAutonomy)首先确定于合同领域，是确定合同准据法的首要原则°所谓“当事人意思自治”就是指法律允许国际民商事关系的当事人在纠纷发生前或纠纷发生后通过口愿协商的方式选择适用某个法域的法律为该国际民商事关系的准据法。$近20年来，随着经济全球化和国际民商事交往的愈加频繁，美国冲突法革命的彩响，传统法律选择方法因其倨侦性而备受批评，更加符合实证正义要求

4、的法律选择方法开始得到重视，其中就包括意思口治原则。可以看出，有关意思口治的国内法规则的差异逐步缩小，并表现出两种共同的发展趋势:一是在特殊国际合同领域限制这一原则的适川，对消费合同、劳动雇佣合同等趋向于排斥当事人的意思自治；二是在一般国际合同领域放宽对当事人意思口治的限制，越来越多地尊重当事人的选择，而且该原则己经跃出合同领域,逐步向非合同领域，包括侵权、物权、婚姻家庭、继承、国际民事诉讼等领域扩张。'木文将首先介绍意思自治的扩张的背景，进而阐明其相关理论渊源，并在此基础上重点分析意思自治原则扩

5、展的原因、趋势及其表现。一、意思自治原则扩张之背景——实质正义的回归在冲突法的价值追求屮，一肓存在着实质正义和形式正义之间的冲突和矛盾。所谓形式正义是指对法律和制度的公正和一贯的执行，而不管它们的实质原则是什么，即要求在执行法律和制度吋，应平等地适用J--MJ陀们所规定的各种各样的人。形式正义止是传统国际私法不懈追求的价值目标「所谓实质正义是指在确定人们实体权利义务时所要遵循的价值标准，是关于社会的实体H标和个人的实体性权利与义务的正义，是实现社会范围内实质性、社会性的止义，是一种追求最人多数社会

6、成员的福祉的正义观，强调针对不同的情况采取不同的法律调整方法。实质正义关注的是法律规范和制度性安排的内容、它们对人类的彩响以及它们在增进人类幸福与文明建设方面的价值。'这两种价值具有互克性，其中一项价值得到充分实现，势必在一定程度上牺牲、否定另一价值。传统的冲突规范源于萨维尼的“法律关系本座说”,将每一种法律关系分配到它所从屈于、】钟悪文：1984年出牛，江西人，女，中国政法大学国际法学院国际法博士研究生；李人鹏：1989年出生,男，安徽人，中国政法大学国际法学院国际法博士研究生。$赵相林主编：《

7、国际私法》(第3版)，北京：中国政法人学出版社，2011年，第111页彳吕岩峰：《论当事人意思自治Z扩张》，《法学评论》，1997年第6期，第31页。°徐冬根：论国际私法的形式正义和实质正义，《华东政法学院学报》，2006年第1期，第69页。§【美］博登海默：《法理学:法律哲学与法律方法》，邓正來译，屮国政法大学出版社1999年版，笫252页。受制于、或者说“木座”所在的地域「这种传统的冲突规范在适用时具冇很强的稳定性和可预见性，同时也简单方便。但是由于其结构上的致命缺陷也导致了其适用时的机械和僵

8、硬。在冲突规范的结构中，连接点的作用非常巨大，但是实质上它只是构成法律关系事实的-•个很小的部分。所以如果所有的涉外法律关系都由连接点按照事先设置的系属公式的指引确定其准据法，难免陷入了一种“先验上义”，导致实质上的不公平。7卡弗斯在1965年出版的《法律选择过程》一书屮，提出了他的著名观点:冲突规范在我们迫切需要“正义”Z时将我们引入歧途。正义，作为-•种结果，看上去像是危机吋的-•种救济，是规则Z外所追求的口标，而不是规则口身的体现，人们都越來越觉得冲突规范哪怕是在一个个简单的