论营业资产转让的法律效力

《论营业资产转让的法律效力》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、万方数据第3期2011年6月敌佳论坐ZhengFaLunCongNo．3Jun．10，2011【文章编号】1002--．--6274(2011)03珈39珈7论营业资产转让的法律效力史玉成王卿(甘肃政法学院，甘肃兰州730070)【内容摘要】目前我国法律对营业资产转让未做具体规定，但实践中营业资产转让的行为却客观存在，因此有必要对营业资产转让的行为进行深入研究。本文通过考察国外相关立法对营业资产转让的相关规定，结合典型案例，探讨了营业资产转让对转让人的法律效力、对受让人的法律效力、对第三人的法律效力，剖析营业资产转让中存在的一些问题，提出相关的立法建议

2、。【关键词】营业资产转让法律效力立法完善【中图分类号】DF59【文献标识码】A营业资产转让是商法上的转投资、增资扩股、公司合并、公司分立、股权转换、企业承包和租赁的基础交易形式。⋯啊8从众所周知的联想集团收购IBM全球PC业务到许多的个人独资企业的出售，随着市场经济的发展，营业资产转让的行为在今天已经普遍存在。我国立法上并无营业资产转让这一概念，致使实践中缺乏统一的标准从而引发各种纠纷，进入司法程序后法官仅凭自己的理解处理问题，难以实现司法统一，影响了司法权威。因此，有必要对营业资产转让的法律效力作进一步研究。一、营业资产转让的范围界定从法律性质上看，

3、营业资产转让是一种买卖行为，但不同于一般的买卖行为。理论界对营业资产转让的定义存在有四种学说。第一种是营业财产转让说，认为营业转让即概括转让包括财物、权利及事实关系组织起来的营业财产。第二种是营业组织转让说，认为营业转让的核心即营业组织及营业上固有的事实关系。第三种是地位交替继承说，认为营业转让的本质在于经营者地位的交替与继承。第四种是地位财产转移说，认为营业转让是经营者地位的继承与营业财产的转移这两个要素合二为一的行为o[2-]蹦上述学说中，笔者倾向赞同营业财产转让说。营业资产转让可以定义为：商主体通过签订合同的形式，将能够实现营利目的的财物、权利以

4、及事实关系作为一个有机组织体一并进行有偿转让的活动。一般认为，客观意义上的营业资产有积极财产和消极财产构成，如图所示：I秘一一嚣釜⋯三瓷I-I——剖U薹I产三二二]H喜詈了誓i薯?j：蠢耄柒翥：蒿翥≥机械’权利广1经营权、物权、债权、知识产权等具有财产l商业信誉、商业秘密，关系客户，专业价值的事实广1力资源．地理条什等笔者认为，只有把“经营权”纳入到营业财产中的“权利”之中，把“关系客户、专业劳动力资源”纳入到“具有财产价值的事实”中，营业资产的范围才更全面，将营业资产转让与一般商品买卖区别开来。同时，只有这种全面的转让，才能使受让人继续进行营业活动，

5、才符合企业维持原则的要求。二、营业资产转让对转让人的法律效力营业资产转让后对转让人产生的法律效力包括：转让营业资产、对转让的资产承担瑕疵担保义务以及转让人的竞业禁止义务。(一)转让营业资产转让人应对受让人履行移转营业资产的义务。作者简介：史玉成(1970一)，男，甘肃灵台人，甘肃政法学院教授，硕士生导师，主要研究方向为经济法学、环境法学。王卿(1983一)，女，山西平遥人，甘肃政法学院硕上研究生，主要研究方向为民商法学。万方数据政法论丛2011皇营业资产内容具有多样性，因此营业转让人要根据财产的性质、种类，分别履行转让营业资产的义务，办理相关手续。1．

6、物和权利的转让。虽然我国法律没有具体规定的交付营业资产履行方式，但其中物和权利的转让以及债务的继受在实践中是受我国《物权法》、《合同法》、《专利法》、《商标法》的调整。例如：动产要以交付为要件；不动产、商号、工业产权等要以登记为要件；有价证券要以背书为要件；记名股票要进行名义更换；债权、债务的转让则要以对债务人的通知或债权人的同意为对抗要件或效力要件。即转让债权时，应当通知债务人。转移债务时，应当经债权人同意(具体内容下文将展开阐述)。即便将来我国为营业资产的转让予以专门规定，也要在物和权利的转让上保持立法的统一性，所以对此没有研究的必要性，事实上，实

7、践中也很少为此发生纠纷。2．事实关系的转让。事实关系本身内容广泛，有商业信誉、商业秘密、关系客户、专业劳动力资源、地理条件等。与物和权利的转让不同，关于事实关系转让问题，不仅很难在我国法律中找到相关依据，国外法对此方面的立法也很少。然而转让方和受让方对于专业劳动力资源和商业秘密的转让，在履行方式上很容易发生分歧。关于专业劳动力资源的转让。专业劳动力资源是企业的重要无形资产，其不仅掌握着企业的商业秘密，更重要的是掌握某些特殊的技能，如果这些重要的技术人员因企业发生变动而辞职，可能最终转让人转让给受让人的只能是一些没有太大价值的财产，不能为受让人创造任何经

8、营价值。故在进行营业转让时，对所有劳动力不能同等对待。对于一般技术人员和普通职工，可从保护劳动