《外资并购境内企业的法律分析》读书摘记精选

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1、外资并购境内企业的法律分析AnAnatomyofMergerandAcquisitionsofDomesticEnterprisesbyForeignInvestors——FromLegalperspective(2008年修订增补版)作者：叶军鲍治：鲍治摘记：余佳斌二○一一年三月目录第1章外资并购基本问题和基本模式分析1第一节外资并购基本问题和基本模式分析1第二节外资并购的法律本质和立法动因1第三节我国外资并购的实践和立法演进1第四节股权式外资并购该说1第五节资产式外资并购该说1第2章对赌协议概述22.1认识对赌协议22.1.1对赌协议定义22

2、.1.2对“对赌协议”认识上的误区32.1.2.1区分对赌协议与证券衍生品交易32.1.2.2对赌协议与棘轮条款52.2对赌协议存在的必要性62.2.1企业未来发展的不确定性62.2.2信息不对称性与道德风险62.2.3无形资产的难评估性72.3对赌协议在中国的应用现状72.3.1对赌协议在中国的适用领域72.3.2对赌协议的主要运作模式——离岸公司92.3.3对赌协议的“双刃剑”效应：我国企业输多赢少的现实10第3章对赌协议的法律界定123.1对赌协议的法律概念界定123.2对赌协议的法律关系构成133.2.1对赌协议法律关系的主体133.2.

3、2对赌协议法律关系的内容143.2.3对赌协议法律关系的客体163.3对赌协议的法律属性分析163.3.1对赌协议的本质属性163.3.1.1对赌协议与射幸合同173.3.1.2对赌协议与附条件合同1863.3.2对赌协议的功能性属性193.3.2.1对赌协议的担保属性：股权担保的必要性分析193.3.2.2对赌协议的激励属性：一种激进的激励机制22第4章对赌协议在我国现行法律框架下的适用234.1对赌协议在中国法律框架下的合法性分析234.1.1对赌协议作为射幸合同其合法性受到质疑234.1.2对赌协议的法律效力应当得到认可244.2对赌协议在

4、中国法律框架下的可执行性分析264.2.1我国股权转让立法对对赌协议执行的限制264.2.2我国当前的股份回购制度对对赌协议执行的限制284.2.3对中小股东利益的保护机制可能对对赌协议的执行产生障碍294.2.4其他法律规制304.3我国监管机关对对赌协议的态度31第5章对赌协议相关法律制度构建及风险防范335.1为对赌协议的实施创造良好的制度环境335.1.1引入英美相关制度，扫清对赌协议的执行障碍335.1.2监管机关改变认知，允许带有对赌协议的公司在A股上市355.2企业在签署对赌协议时的风险防范对策365.2.1认清企业的条件和需求：合

5、理评价对赌协议利弊375.2.2合理评价企业自身——切勿设置过高的对赌指标385.2.3合理设计对赌条款：采用重复博弈模式参与对赌385.2.4提高企业管理层的经营管理水平39第6章结论40参考文献42致谢44个人简历456第1章外资并购基本问题和基本模式分析第1章外资并购基本问题和基本模式分析第一节外资并购基本问题和基本模式分析一、外资并购的概念解析（一）外资的内涵和外延1.外资界定：外国投资者（国籍和住所）+国外的资金或资本2.注意：（1）港澳台视为外资领域；（2）外国投资者在我国境内的合法收入也属于外资——外国投资者境内再投资；3.外资并购

6、中的特殊用法：（1）外国投资者通过其在境内的外商投资企业进行并购适用《外商投资企业境内投资的暂行规定》（外经贸部、工商总局2000年）和《关于外国投资者并购境内企业的规定》（商务部十号文）这是作者的主张；笔者以为至少应当优先适用《外国投资者境内投资的暂行规定》。（2）外国投资者通过骑在境内设立的投资性公司进行并购的情形。（二）外资并购概念的追根溯源略（三）我国法律中类似并购的概念1、合并：新设合并、吸收合并2、兼并：不具备严格的法律意义的词3、收购：本质上为一种交易行为（买卖），标的可以为资产或股权（四）外资并购的概念1、十号令下的外资并购概念：

7、外国投资者购买境内非外商投资企业（以下称“境内公司”）股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业（以下称“股权并购”）；或者，外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产（以下称“资产并购”）。（1）主题为外国投资者；（2）标的为境内非外商投资企业外资并购境内外商投资企业的适用《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》；（3）后果是成立外商投资企业（4）包括股权并购和资产并购（5）不要求企业控制权的转移。6第1章外资并购基

8、本问题和基本模式分析（6）外国投资者通过设立的境内外商投资企业在境内开展股权再投资的模式在十号文下没有规定。二、外资并购的分类和类型——