海外并购的额外法律风险及对策—中海油并购优尼科引发的思考

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1、海外并购的额外法律风险及对策中海油并购优尼科引发的思考徐芳李国平徐芳，南昌大学法学院法律系副教授，硕上生导师；李国平，南昌大学法学院法律系硕上研究生。滲见《新闻背景：中海油并购优尼科历程》，http://www.xinhuanet.com/2005/8/22参见刘亮：《中国公司收购美国公司就事论事》，http://fiance.sina.com.cn/2005/7/7一、中海油并购优尼科案之背景被称为“中国企业海外并购年”的2005年，发牛•了多起或成功或失败的海外并购案。其中，历时半年、涉及金额达185亿美元的中国海洋石油有限公司（以下简称中海油）并购美国优尼科公创（U

2、nocalCorporation）（以下简称优尼科）案格外引人注目。其基本情况是：2005年3月，中海油开始为并购事宜与优尼科高层接触。在中海油向优尼科提交了“无约束力报价”后，美国雪佛龙公司（以下简称雪佛龙）也提川了报价。6刀10日，美国联邦贸易委员会批准了雪佛龙与优尼科达成的约束性收购协议。6月23口，中海油再次提出以185亿美元（现金）的要约价收购优尼科。7月2日，中海油向美国外国投资委员会（CFIUS）捉交通知书，以便其对该案进行审查。7月20日，优尼科董事会决定接受雪佛龙加价之后的报价,并推荐给股东大会。8月2口，中海油撤回收购要约。】这场并购竞争丄要在屮海油和

3、雪佛龙之间展开，虽然屮海油的报价比雪佛龙加价之后的报价高近10亿美元，并且美国的一些经济学家也认为中国公司收购美国公司在经济上对美国有好处，但中海油却输给了雪佛龙，原因是存在的各种风险迫使中海油选择了放弃。而最大的风险来自美国的政客。他们指贵屮海油的国有控股身份，称屮国政府希望“锁定”资源从而影响全球右油自市贸易，中海油掌握优尼科的深海勘探技术后可能将其潜在用于军事用途。为此，他们想尽办法阻止中海油收购。6刀23日，美国国会41名议员联合致函美国财政部长约翰斯诺，呼吁采収行动阻止中海油的收购。6月27B,美国众议院能源和贸易委员会主席巴顿以及该委员会能源和空气质量分会主席

4、拉尔夫霍尔共同致函美国总统布什，呼吁阻止这一“以任何标准看来都是错误”的交易，并把该信件抄送给了美国外国投资委员会（CFIUS）的各个成员。美国白宫也在同一天表示，如果中海油最终成功收购优尼科，应该对这项收购进行安全审查。6刀30日，美国众议院以333票对92票通过决议，禁止财政部使用自己拥有的任何基金，去“推荐批准”中海油交易，同时以398票对15票通过另外一项不具有约束力的决议，担心该交易可能影响美国国家安全，并要求布什总统对该交易进行审查。7月17日通过的新《能源法案》更进而要求对中国的能源政策进行审查。其实，美国政客的担心、指责完全是过分的，没启根据的，这一点连美

5、国媒体也认同，并对政客们的说法提岀了质疑-尽笛如此，在㈡大压力Z下，中海油最终还是选择了放弃并购。总体而言，这次中海油并购优尼科承担的风险主要包括商业风险（即并购决策失误、经营亏损等风险）、一般法律风险（即并购通常会遭遇的公司、证券等东道国法律风险）以及额外法律风险（即人为的、非投资者所能控制的东道国特殊法律风险）三种。仅仅存在前两种风险，不足以使中海油望而却步，关键是额外的法律风险让此次并购搁浅。也可以说，是美国政客们面对这起普通商业并购案件时的上述强烈反应迫使中海油最终撤回了耍约。中国企业在海外并购中遭遇类似的额外法律风险并不是第一次，其他一些并购案（如联想并购IBM

6、的PC业务案*中右油并购PK公司案“等）也曾遇到过这种风险，且有愈演愈烈之势，成为屮国企业海外并购的主要绊脚石。因此，亟需对其进行深入的分析与研究，并找出相应的对策，让中国企业能最大限度地成功实现海外并购，通过国际化经营模式寻求更大的发展。二、海外并购额外法律风险之分析海外并购的额外法律风险是相对于一般法律风险而言的。一般法律风险，是指作为一个普通商业行为的海外并购在不同的东道国发生时都会遇到的、经常性的法律问题，如公司法、证券法、反垄断法等对并购的规定。而额外法律风险，是指在普通的商业海外并购案中不存在的，只是在个别并购案中东道国基于其他因素而援用特别法律进行监管所产牛

7、的，并购方预料不到的，使并购受阻或失败的法律风险。激发东道国援用特别法律的因索多种多样，有国家安全，如屮海油并购优尼科案屮，美国政客以国家安全为由要求总统进行审查；有民族利益，如中石油并购PK公司案中，哈萨克斯坦政府把石油视作涉及国家民族利益的战略资源从而对并购加以控制；有民众的排外情绪，如习惯稳定的欧洲人对全球化忧心忡忡，当百事公创要收购法国达能公创的消息传出后立即引起了法国社会，尤其是各人工会的强烈不满；以及其他一些因索。即使在同一东道国的不同时期，这种因索还会有所不同。嚳如，有些产业早期属丁国家扶持的弱小产业，国家以特别