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1、法律行为制度比较研究摘要：法律行为是大陆法系民法中最具基础性的概念，也是我国民法的重要内容。从形式上看，法律行为是契约、遗嘱、团体设立等行为的上位概念，它是对具体社会现象抽象而成的法技术产物，因而被誉为“民法规则理论化之象征”。正是有了法律行为这一概念，民法总论才得以形成，民法理论的体系化、系统化才得以强化，也正是这一概念，加大了大陆法系私法与英美法系私法的差异与区别，它甚至成为确定一国法律应属于哪个法系的显要标志。从实质上看，它是对个人主体性的尊重，是对于个人依自由意志处理私人生活的授权，是实现私法自治的工具和手段。法
2、律行为理论经过长期的发展己经形成了博大精深的理论体系，它对于以大陆法系私法为传统的我国民法产生了巨大影响。它不仅成为我国民法制度的重要组成部分，而且己经成为构建我国民法理论的核心概念，同时也已经成为法官、律师、法学家等法律职业共同体的基础性话语。本文从比较法的角度，通过梳理法律行为的概念，历史发展，结构效应等，从而对法律行为制度有一个更加系统和全面的研究。关键词：法律行为意思表示私法自治引言作为大陆法系私法最基本的概念，法律行为从一产生就显示出较强的抽象性和一般性，它已经成为大陆法系民法与英美法系民法区别的显著标志，以至
3、于许多学者将其称为是“大陆法系民法学中最辉煌的成就”。[英l梅里曼:《大陆法系之传统》，[台l章孝慈译，台湾黎明文化事业公司，1978年版，第91页。法律行为概念的精细构造甚至引起了英美法系学者的赞叹，英国法学家梅特兰(Maitland)这样评价道:“我以为从未有过如此丰富的一流智慧被投入到对某种行为的立法研究上。”【德]K·茨威格特、H·克茨:《比较法总论》，潘汉典译，贵州人民出版社，1992年版，第273页.法律行为是以意思表示为核心,以产生、变更、消灭民事法律关系为目的的行为。易言之,法律行为是以发生私法上效果的意
4、思表示为要素的行为。它既是实现私法自治的工具,也是民法的重要调整手段。它通过赋予当事人自由意志以法律效力,使当事人能够自主安排自己的事务,从而实现了民法主要作为任意法的功能。因此,法律行为是民法中的一项核心制度。一、法律行为的缘起法律行为制度最早可以追溯到公元前20世纪两河流域位尔萨王国的“苏美尔法典”以及之前的埃什嫩拉王国的拉拉马法典。比如,“苏美尔法典”之第7条实际上已经作出有关雇佣合同的规定。此种分类可参见：[英]巴里·尼古拉斯：《罗马法概论》，黄风译，法律出版社2000年版，第Ⅴ-Ⅵ页。当然，除此以外，罗马法上债
5、权契约还有多种分类。其后的《汉穆拉比法典》一半以下的条文也规定了买卖、租赁、收养和婚姻等制度。然而,法律行为制度历经哪些阶段并最终在近现代民法中确立,法律行为制度源起的关键因素又是什么,以及法律行为制度确立所导致的结构性效应究竟又是什么,则是从历史考察的角度来理解民法整体体系结构的应然逻辑思维进路。1、法律行为制度奠基阶段：罗马法时期法律行为制度，其概念之产生发端于罗马法的理论和对罗马法具体规范素材的挖掘。但必须看到的是,罗马法所作的贡献,仅仅是为法律行为的形成奠定了一定的基础,并未使用法律行为的概念,也未建立法律行为制
6、度。在罗马法上,对法律行为制度之产生具有基础作用的,主要是其中有关契约和遗嘱、婚约的规范和理论。并且罗马法大量的规则也表明了这样一种立场:当事人的内心意思对可产生法律效果的行为具有决定性作用,尽管这一作用不可避免地受到诸多形式上的限制。所以,在罗马法时期,虽然没有产生法律行为理论,但已经为其产生奠定了坚实的规则基础,即以意思表示作为法律行为制度的核心,而且,已经初步区分财产性及人身性法律关系中意思表示所具有的差异。2、法律行为创成阶段：自然法昌盛时期在经过长时期的教会法统治之后,基于自然法传统的胡果、格劳秀斯等人提出了法
7、律行为的概念及其制度基本框架。格劳秀斯虽然并未提出法律行为的概念,但创设了意思表示理论,而在德国法上,意思表示理论基本上与法律行为理论被视为一体。就意思表示理论的内涵而言,格劳秀斯基于自然法的思想认为:“在法学界有一种一致的看法,在所有权移转的行为中,除了所有权人将其权利移转给他人的意思之外,其他一切都是不符合自然本性的；除了当事人遵守自己的诺言之外,其他一切行为都不能算作是诚实的行为。”在自然法理论昌盛时期,通过格劳秀斯的努力已初步形成意思表示理论；通过奈特勒布拉德特的努力,不但巩固了格劳秀斯的成果,还进一步对法律行为
8、理论进行了初步的体系化尝试。自然法有关行为的理论至18世纪末有了进一步发展,并最终导致法律行为概念的出现。1805年,德国历史法学派创始人之一的古斯塔夫·胡果在其《日尔曼的普通法》中首次使用了法律行为一词而取代了罗马法及自然法中的适法行为(negoyiogiuridico)。而真正为法律行为理论奠定近代民法地位的则是
