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1、!第3期政法论丛No.32008年6月ZhengFaLunCongJun.10,2008文章编号10026274(2008)0301906论经济法权利的合法性基础、基本属性和结构12高!寒!刘水林(1.浙江警官职业学院培训部,浙江杭州310018;2.上海财经大学法学院,上海200433)内容摘要经济法解决的是社会经济作为有机整体如何持续、稳定发展的问题,因此,以社会科学中流传已久的、但被法学所忽视的生物学传统整体主义观念研究经济法问题不失为一条可欲的途径,以此考察经济法中的权力(权利),不论是作为政府的权力还是个体的权利
2、,其起源都是社会的需要和人们的承认,目的都是为了主体功能的发挥,因而都是功能性权利,且从构成看都有二重性。关键词问题意识!整体主义!功能性权利!权力结构!隐性对称中图分类号DF41!!文献标识码A!!我国的法学理论舶来于西方,其主流法律理论是系统的解释。这一研究的导向转化以及观念和方法西方启蒙运动以来的主流理论,即以个人权利为中心论的转向,并不是对既有研究取向的否定,因为在笔的法律理论,因此,不仅权利理论是法学的最根本的者看来,任何研究取向都不可能解决本学科的所有问理论,而且实在法也是以权利为本位而构建起来的,题,只有
3、采取不同的研究取向,形成体系化的认识,才正因此,有法理学者认为法学就是权利的科学,而各能完善一个理论。因此,这一转向的意义不仅可以丰部门法的理论也是围绕着不同性质、不同类型的权利富对经济法权利的认知方式,而且对完善经济法权利构筑起来的。经济法理论在发展过程中也必然自觉理论体系具有重要意义。不自觉地受这一主流影响,所以,对经济法权利的探一、经济法的问题意识、观念基础和权利构造讨始终是经济法理论探讨的重要问题之一。但从国内外对经济法权利研究的思维模式看,多法律貌似神秘,其实只不过是不同社会的人们针数遵循的是既有法律的思维模式,即以权利
4、的主体特对社会问题而想出的、经社会生活检验行之有效的解∀性(公主体或是私主体)、来源、作用等建立权利理论决问题的办法的规范化。因而,法的不同主要源于体系。从研究的导向看,国内外学者多是以法规为导两个方面:一是取决于其所要解决的问题;二是人的向的,即主要是以现实中存在的、从直觉上看不能归观念。这是由于人们解决问题的办法是思考的结果,之于民商法、行政法的与经济有关的法律规范为对而人是具有一定的社会观念和智识的人,不同观念和象,根据这些法律中有关权利的规范特性来归纳抽象智识的人即使面临同样的问题,所想出的解决问题的经济法的权利理论;从对
5、权利的合法性基础或源泉的办法也是不同的。可见,了解经济法所要解决的问题解释看,主要是以主流权力理论的个体主义、本质主以及解决问题应持有的观念是构筑经济法权利理论义、先验论为基础的。这些研究的意义虽不可否认,的前提基础。但对于象反垄断法这一没有权利性规范的、典型的经(一)经济法的问题意识济法,用既有的权利理论难以给出合理解释。可见目经济法产生和颤变的社会经济背景及社会经济前的权利理论仍有不足。功能说明,经济法产生于分工高度发达、经济个体紧基于此,本文拟以问题为导向,用整体主义观念密依存的现代社会,这时的社会经济犹如一个有机整和方法论
6、的对经济法的权利结构、基础和基本属性做体,而作为有机整体的社会经济持续、稳定发展需要!!作者简介:高寒(1962-),男,陕西礼泉人,浙江警官职业学院培训部副教授,研究方向为管理学和法学;刘水林(1963-),男,陕西大荔人,上海财经大学法学院教授、博士生导师,研究方向为经济法基础理论。!!20政法论丛2008年!动力和协调这两个条件,而这两个条件在现代社会有!!二、公共经济组织权利的合法性基础、属性和构两种不同的生成机制国家自觉调控机制与市场成自发调节机制。历史经验证明,这两种机制都有弊端和不足,作为经济法就是要克服两种机制的弊
7、端,从!!从经济法的观念以及所解决问题的角度来理解,而促进整体经济的发展,这就意味着经济法所要解决现代的民主法治国家只是一定区域内社会整体的代的问题,就是作为有机整体的社会经济如何持续、稳表,政府只不过是国家社会经济职能的代理。这就决定发展的问题,而不是个人在社会中如何从事社会经定了作为代表整体的公共经济组织(包括政府经济组济活动或如何进行经济交往的问题。织和政府授权的经济组织)的权利的合法性基础、属(二)经济法的观念基础性和构成。社会科学发展的历程说明,人们在理解或认识社(一)公共经济组织权利的合法性基础会现象时,有两种不同的观
8、念:一种是物理学的机械现代社会经济是建立在生产社会化高度发展、社主义,它把社会看作是由原子式的同质的个人构成的会分工非常发达的基础上,整个经济犹如一个有机整复合体,因而,对社会问题的认识和解决以个人为出体,在这样一个复杂化的社会里,社会整体经济要持
