商品经济环境下商事登记法律制度改革和完善

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1、商品经济环境下商事登记法律制度改革和完善♦中图分类号：D922文献标识码：A内容摘要：商事登记表现为市场与政府的完美结合，在其核心问题即法律效力方面。本文在借鉴国内专家及国外相关立法的基础上，经过深入系统的调查和研究，提出了一些建议，以期能对我国商事登记制度的改进和完善起到一定促进作用。关键词：商事登记法律效力立法现状原因分析改革完善随着我国由计划经济过渡到商品经济，再发展为现在的市场经济，我国的商事登记立法也得以逐步构建。但由于法律滞后于现实，且其本身又处于急剧变革的前行社会和摸着石头过河的不成熟的生成环境，这就注定我国的商事登记制度

2、会有遗漏和弊端的出现。而现代企业管理制度和市场经济的发展，又催迫现有的商事登记制度必须由多轨转向统一，由冲突变为和谐。重构我国的商事登记制度，统一商事登记立法，以顺应时代的变化和满足社会发展的需求，已经成为当务之急。商事登记的概念及其法律意义对商事登记的概念，我国法学专家、学者基于对商业的理解角度和出发点不同，其提法并不统一。如顾功耘先生认为，商事登记是指依照法律规定，由筹办人或商人为设立、变更、终止商事主体资格，将应登事项向登记机关申请登记于登记薄，并被准登记公告的法律行为。而周林彬先生观点不同，其认为应依商法典或商业登记法或特别法，

3、由当事人将应登事项，向主管机关申请登记于登记薄以确立商事主体的对内对外关系，并公之于众，取得商人资格的强制商事管理制度。其他学者的意见和看法在此不一一列举，笔者认为,商事登记是指当事人为设立、变更或终止商事主体资格，依法向登记机关提出申请并被核准登记、公告的法律行为。商事登记可以展示交易主体的经营身份、经营状况、经营能力，确立其信誉；当然还有利于交易当事人明确选择交易对象，决定交易行为，保护当事人和公众利益；另外还可以让国家准确了解商事主体的经营状态，及时调整和宏观掌控国家商事活动，保障市场交易安全有序进行。商事登记的性质及立法现状行政

4、许可和行政确认是两个不同的概念，商事登记的性质如何？到底是行政许可还是行政确认？目前并没有公认统一的界定说法。从国外商事登记来看，可以区分为商主体登记和营业登记，但在我国，商人在取得主体资格的同时即已经取得营业资格，在此不好进行区分，如果我们能借鉴国外立法经验，将商事登记进行区分为商主体登记和营业登记，其性质问题就迎刃而解。即商主体登记是行政确认行为,营业登记为行政许可行为。商事登记的立法现状，国外并不一致，如在《日本商法典》中规定，登记事项即使在登记和公告之后，第三人有正当事由不知其登记和公告时，不得对抗善意第三人；《韩国商法典》也作

5、了类似规定，因故意或过失进行不符事实的登记，不得对抗善意第三人。《瑞士债法典》明确规定，商事登记对于其登记声明在瑞士商事公报刊出后的一个周日前，对第三人不具有法律效力。其他诸如《德国商法典》、《法国公司法典》、欧共体《第一号公司法指令》等也有不同规定。可见，鉴于交易效率与安全和商事登记的公示公信原则，多数国家要求商事登记应对外公开，从而兼顾商事主体与第三人利益的平衡。对于我国来说，目前还没有统一的商事登记立法，有关的商事登记制度散见于各种法规当中，如《城乡个体工商户管理暂行条例》、《企业法人登记管理办法》、《公司登记管理条例》等法规条例

6、。另外，在《乡镇企业法》、《商业银行法》、《公司法》、《合伙企业法》等法规当中也有关于商事登记的规定。由此可见，我国的商事登记制度所调整的"商业”范围是十分广泛的。但是从总体上看，与国外立法相比，我国的商事登记制度还不是很完善，立法形式比较分散，层级不高。在我国，商事登记的事项包括商号、住所、法人、经营场所、经营范围、经营方式、经营期限、注册资金等。商事登记的法律效力商事登记效力是指商事登记事项在进行登记备案后产生的法律拘束力，它直接关系到因为登记行为而产生的一系列法律后果。登记具有复杂性，其后果也必然具有多样性,登记与否，登记真实与否

7、，登记目的如何，其效力并不相同。对商事登记的效力，我国学者各持己见，有人将此区分为生效主义与对抗主义；还有学者根据登记内容区分为创设效力、公信效力及对抗效力；也有将其区分为创设法律关系的效力、免责效力和公示效力等。在此，本文对登记的法律效力主要从以下三方面来进行论述:（一）对商事登记机关作为一种行政行为，商事登记机关对商事登记的申请人所提交的申请资料和申请资格进行审查，可见其所享有的更多的是一种权利。国外如瑞士，仅进行形式审查，并不对材料真伪进行实质审查，过程简单高效易行；但法国相反，采用的是实质审查，耗费人力物力，对登记事项的真实性和

8、合法性严格审查，加大了登记成本，但利于交易的安全；对我国来说，审查分为企业登记主管机关的核准登记以及除此之外的有关行政机关的审批程序。不管采用何种审查方式，其目的都是使得商主体成为法律上的“透明人”，但对登