《合同法》第七讲

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1、第七讲：合同解释方流芳争议与合同语词1张良诉肉联厂返还牛黄案，《疑难案例评析》，中国高级法官培训中心编，中国政法大学出版社，页217。原告将自有的黄牛交被告屠宰。双方口头约定：黄牛屠宰后净得牛肉，以每斤2.2元卖给被告;“牛下水”抵交屠宰费，另由原告支付被告屠宰费7元。屠宰工人从牛内脏里发现70克牛黄，被告出售牛黄，得价金2100元。原告提起诉讼，要求判决被告返还出售牛黄所得2100元,称牛黄既非“牛肉”,亦非“牛下水”。争议与合同语词2n上海振宁实业有限公司诉上海手表厂（上海市中级人民法院1994年9月一审判决）1993年10

2、月19日，原告和被告双方达成买卖合同：被告向原告销售“纪念毛泽东钻石女金表”10，000只,表盘应镶嵌一枚“纯金制作的毛泽东头像”，表盘时刻位置应镶嵌10颗“名贵蓝宝石”，表盘的其余部分应镶嵌“名贵奥地利钻石”.n原告诉称：纪念表使用之钻石全部是人造玻璃，并非合同约定之“名贵奥地利钻石”、“名贵蓝宝石”。n被告辩称：无论在合同和销售广告中，被告均未使用过“天然钻石”一词.在手表行业，“名贵蓝宝石”、“名贵奥地利钻石”就是指人造玻璃。n律师对他的徒弟说：“我现在不收你的学费。等你满师开业，打赢第一场官司之后，再把钱还给我。”徒弟满

3、师之后,一直不还学费，律师起诉徒弟，法院是否应当判决原告胜诉?词义：文本和情景n情景的认知和重构n1，离开背景，难以认知语词的意义(如:“同志”、“小姐”等等)；n2，认知和重构(如:无效合同案)；n3，词不达意、言不由衷和悔言。文本和情景n1，“吃”：“你吃了吗？”“你吃饱了？”“你吃撑了？”n2，“好”：“你好！”“你这人好坏!”“寡人好色”“你好，我好，大家好。”n3，“补”：“喝碗鸡汤，补补身子。”“此物大补”“亡羊补牢”n4，总是在裁人，所以叫总裁；老是板着脸，所以称老板；总想监视人，所以叫总监；经常没道理，所以叫经理

4、。n狠抓就是开会，管理就是收费，重视就是标语，落实就是动嘴，验收就是宴会，检查就是喝醉，研究就是扯皮，政绩就是神吹，汇报就是掺水。文本和情景n冯谖：“约车治装，载券契而行”，“驱而之薛，使吏召诸民当偿者，悉来合券。”“市义”而归。n銅虎符……，國家當發兵，遣使者至郡合符，符合乃聽受之．n《周礼》“凡有責者，有判書以治，則聽。”n(1)判,半分而合者，故書判為辨。鄭司農云，謂若今時辭訟有書者為。n(2)判，半分而合者，即質劑、傳別，分支合同，兩家各得其一者……n(3)以官府之八成經邦治：……四曰聽稱責以傅別…..六曰聽取予以書契,

5、七曰聽賣買以質劑.合同解释应对的基本问题n为什么需要解释?n谁来解释?解释学（hermeneutics）常识n希腊神hermesn新教的神学解释学（Luther的文本解释）n复古主义的解释学（寻求先知的真意，从拉丁文到希腊文、希伯来文）n哲学解释学(本体、存在)n——MartinHeidgger：（主观和客观的两分法的批判）解释的基础是理解，理解存在于语言，语言并不受它的指称对象的限制，解释对象就是语言构成的文本，解释包含了解释者的先见和重构。对法律解释的理解。n——Gadamer:解释是主体和客体之间的交融，呈现一定时空下的对

6、话者的原意；解释与前见、建构；法律解释，文本和与时俱进。n——Habermas:解释学应当走出语言唯心主义，转变为意识形态的批判——批判法学。n法律解释学n合同解释学n推荐读物：Hans-GeorgGadamer,TruthandMethod如何解释？（一）n共同意图（合同目的？）解释n重构当事人的意思，需要以当事人的共同意图为基础（art.4.1）。n在合同术语与字面意义不一致，或者与常人理解不一致的情况下，发现当事人的共同意图就成为关键。（二）理性常人的理解n与当事人同一类型的理性常人在相同情形的理解。n谁是理性常人？如何判

7、断是否与当事人同一类型？（三）单方声明应按单方意图解释n解释单方声明，需依循单方意图，如果对方知道或者不应当不意识到单方意图的存在。n如果不适用单方意图的解释，就应当按照与对方当事人同一类型的理性常人的标准进行解释。（四）相关情形解释n合同背景解释：n谈判过程；n当事人之间的实践（实践包括当事人接受的交易习惯，实践重于言辞）；n签约之后的行为；n合同的性质和目的；n术语的通常含义和相关行业的表达；n用途。（五）从整体解释条款、语词表达n语意蕴涵在整体之中n条款无轻重之分的一般原则及其例外（六）全部条款有效的解释n解释应使合同的全

8、部条款有效，而不是否定部分条款的效力。（七）n含糊条款不利文本提供者的解释n同一合同有若干不同语言的文本，不同文本发生文意分歧时，以初始形成的文本为权威文本。n填补合同空白的解释。课堂小品：你能解释上海洋泾浜语言吗？n来叫“卡姆”(come)去叫“个”(go)，