【7A版】2018刑法之精讲学习笔记之刑法概说.docx

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1、7A版优质实用文档第一章：刑法概说第一节：刑法的概念、性质与任务一、刑法的概念：凡是规定犯罪及其法律后果的法律规范，都属于刑法。（注：我国的刑法是1997年的刑法典，单行刑法（惩治外汇的规定）；附属刑法我国是没有的）二、刑法的性质：刑法是独立的部门法，由其的特殊性使其有别于其它的法律：(一)刑法规定的内容特定：“犯罪与刑法”；(二)刑法保护的利益广泛：个人、国家、社会；(三)刑法制裁的手段严厉：涉及生命、自由及财产。三、刑法的任务:打击犯罪本身不是刑法的目的，只是手段，而国家应用刑法的目的是保护人民

2、，换言之，打击犯罪与保护人民是手段与目的的关系。四、刑法的功能(一)规制的技能。规定惩罚措施以明确国家对犯罪的规范性评价。(二)法益保护的机能。刑法的目的就是保护法益。(三)权利保障的机能。刑法是善良人的大宪章也是犯罪人的大宪章。第二节：刑法的基本原则一、97A版优质实用文档7A版优质实用文档刑法的基本原则的概述：刑法有三大原则，分别是罪刑法定原则；平等适用原则；罪行相适应原则。（其中罪刑法定原则是现代刑法的精神和灵魂，其中本质是通过限制国家的公权力的刑罚权，更好地保护国民的自由及人权）一、罪刑法定

3、原则的概述(一)含义：罪刑法定原则就是法无明文规定不为罪，为无明文规定不处罚。(二)思想的渊源1.三权分立说影响了许多国家的公权力构建，但是并没有成为现代国家的政治事件，也就是国家分为立法权、司法权和型证券，三者互相分离，互相制约，以保证权利领域的罪刑法定。2.心里强制说：有利于自己做出行为选择，趋利避害。(三)罪刑法定的理论基础：现代民主法治的国家中最重要的时代主题是民主和自由。1.民主，即人民当家做主，故定罪量刑时需坚持“以事实为依据，以法律为准绳”就是对国民意志的最大尊重，司法实践不得以民意的

4、最大尊重为借口二亿网民的一件为定罪量刑的根据，否则会以“民主“的名义侵犯人权，毕竟网民的一件具有非理性和不确定性。2.民主自由，体现为国民享有充分的人权，没有人权，就没有自由。不允许以后修改的法律去处罚先前没有认定犯罪的行为；不利于行为人的类推解释或者类推适用刑法的做法更是被禁止。二、罪刑法定原则的内容：罪刑法定原则不仅约束立法者，同样约束司法者与执法者，其内容及精神和理念贯穿刑事立法，司法和执行。97A版优质实用文档7A版优质实用文档(一)只有全国人大及其常委会依法制定的刑事实体法律规范，才能制定

5、刑罚法则，这是法律主义立场，此即是“成文的罪刑法定”。行政法规规章，习惯或者习惯法，判例等（包括立法解释与司法解释）不属于刑法的渊源，不能规定新的刑罚法则，但是它们能成为理解构成要件要素的材料。此外，国际条约与国际公约等不能成为刑法的渊源，因此刑事领域，实体法上判决的依据只能是本国的刑事法律规范，而且国际条约和国际公约不能存在法定刑。(二)事前的罪刑法定：禁止溯及既往；但是刑法只是禁止不利于行为人的溯及既往，允许有利于行为人的溯及既往。(三)严格的罪刑法定：刑法的解释必须遵从于发条使用的语言文字的可

6、能性具有的含义，此即是严格的罪刑法定。法律只禁止不利于行为人的类推解释，允许有利于行为人的类推解释。(四)确定的罪刑法定：不仅包括形式的侧面也包括实质的侧面，即刑罚法规具有适当性，此即“确定的罪刑法定”，具体包括三个方面：明确性，罪的法定以及刑的法定1.明确性：刑法的明确性有赖于刑事立法与刑法理论的合力，因此明确性的实现与分则的罪状（简单罪状、叙明罪状，空白罪状，引证罪状）的规模无关，与刑法文字数的多少无关，更不能因为某种理论学说或者解释理论不当地理解了刑法规定，就认为刑法欠缺明确性，即不能混淆法律

7、和对法律的理解，体现如下几个方面。①.明确性既是立法必须贯彻的原则，也是刑法解释学必须贯彻的原则；明确性原则不仅是立法的原则，也是司法的原则。97A版优质实用文档7A版优质实用文档①.司法解释与指导性案例遵循明确的原则。②.起诉书和判决书也需要遵循明确性原则。2.罪的法定：刑法禁止处罚不当罚的行为。一方面刑法不干涉私生活的领域，区分伦理道德与法律领域，另一方面对没有侵犯国家、社会、他人利益的行为，或者轻微侵犯让人的行为，无论立法或者司法，都不允许将其作为犯罪加以处罚。3.刑的法定：禁止残酷的，不均衡

8、的刑罚，没有犯罪，就没有刑罚；没有刑罚就没有犯罪。禁止绝对的不定刑，但是绝对的法定刑也不可取，现代刑法采取的是相对确定的法定刑，保证一般正义的实现也可以适应不同案件的特殊性，保证个人的正义实现。(二)罪刑法定原则的具体体现1.正确处理罪刑法定与实质解释的关系：①.解释构成要件必须明确该罪保护的法益，然后在刑法用语可能具有的含义内确定构成要件的具体内容。②.对构成要件的解释必须达到值得科处刑罚的程度。2.正确理解扩大解释与类推解释的区别与联系。3.正确运用犯罪认定的判断