我国实行资产证券化的法律制度环境问题研究

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1、2006年第6期山东社会科学No.6　总第130期SHANDONGSOCIALSCIENCESGeneralNo.130我国实行资产证券化的法律制度环境问题研究王爱君(厦门大学经济研究所,福建厦门　361005)[摘要]　目前我国亟需资产证券化来解决经济社会中的一系列重大问题,而推行资产证券化的关键是如何使资产证券化与我国现行法律相适应的问题,来自法律制度环境的阻力将是资产证券化的主要障碍,这已为亚洲许多国家的经验所证明。剖析我国法律中与资产证券化要求不相适应的方面并提出相关建议是本文宗旨之所在。[关键词]资

2、产证券化;　证券化;　法律制度[中图分类号]F831.5[文献标识码]A[文章编号]1003—4145[2006]06—0064—03　　资产证券化是指将缺乏流动性但能够产生可预见的国《合同法》对债权债务的转让问题作出了具体规定,包括稳定现金流的资产,通过一定的结构安排,对资产中风险合同权利转让的方式、内容和效力等,但对于合同的有偿和收益要素进行分离与重组,进而转化成为在金融市场上转让等特殊问题却未能作出明确的规定。在允许抗辩权可以出售和流通的证券的过程。实质是对证券化资产的存在的情况下,债权转让的后果将难以

3、预料,从而增大资风险与收益要素在原始权益人、发行人、服务商、投资人等产证券化的法律风险,在发起人使用超额担保的内部信用参与者之间进行分离与重组,保证基础资产能够产生出预增级方式下,SPV给付的对价与债权的实际价值会有较大①期的现金流,按时支付给投资者。表现在法律上,就是通的出入。在这种情况下,法院或仲裁机构能否以显失公过证券化,在各当事人之间进行权利和义务的再分配与组平为由要求变更或撤销转让合同,发起人的债权人能否以合,隔离风险,保证收益,在投资者和资金需求者之间架起发起人超低价处置资产为由主张撤销权,都不可

4、预料。这安全可靠的资金融通渠道。使发起人和SPV之间真实出售的法律效力难以确认,从而资产证券化在亚洲各国的推行过程中,遇到的最大困影响资产证券的信用评级和包装出售。难和障碍是法律制度障碍。在我国,由于资产证券化是一我国《民法通则》第91条规定“合同一方将合同的权:种金融创新,涉及证券、担保、非银行金融业务等多方面,利、义务全部或部分转让第三人的,应当取得合同对方的如果没有良好的法律制度来调整相关当事人之间复杂的同意,并不得牟利,依照法律规定应当由国家批准的合同,法律关系,保障各个环节的良性运转,就可能导致风险

5、失需经原批准机关批准。”此外《合同法》第,80条规定:”债控。为此,借鉴发达国家经验,研究我国推行资产证券化权人转让债权的,应当通知债务人,未经通知,该转让对债可能面临的法律问题,使资产证券化植根于中国现行的法务人不发生效力。债权人转让权力的通知不得撤销,但经律制度环境土壤之中,惟其如此才能为我国资产证券化的受让人同意的除外”。依据这些法律条文,在我国发起人顺利推行奠定坚实的制度基础。本节试图从以下环节分将基础资产上的权利和义务移转到SPV,要取得债务人的析问题并提出解决问题的建议。同意,但因为资产池中债务人

6、数目非常之大,如要全部征一、债权让与的法律制度得同意,其困难、成本都足以使资产证券化失败。可见我债权让与,就是原始权益人将其资产出售给SPV,以国有关合同权力转让的规定是资产证券化的一个法律障获取资金,并以其资产的未来收益来偿还。资产证券化的碍。另规定不得牟利是证券化难以逾越的障碍。资产让与分为出售、信托、担保融资三种方式,与每一种方在证券化操作实务中,由于证券化发行媒介一般须委式相对应的法律制度各不相同,表现在:托发起人为其债权管理人,负责债权的管理和回收工作,1.有关资产出售的法律制度是否通知债务人对资产

7、证券化的运作并无太大影响。在从我国合同法的观点看,证券化发起人向SPV转让的债务人人数众多、分布广泛、流动频繁的场合下,为降低成是资产的所有权,其法律性质为合同债权的有偿转让,我本,一些国家如泰国等规定,在发起人担任债权管理人的收稿日期:2006-04作者简介:王爱君,厦门大学经济研究所博士研究生。①通常情况下,SPV给付的对价只有资产实际价值的25%左右。64情况下,债权的转让可不必通知债务人。我国合同法可以“已作为担保物的财产不属于破产财产”,可见,采用担保考虑采用这一的规定。资产证券化过程的一个关键环节

8、融资方式让与基础资产可以做到与发起人的破产隔离。是基础资产的真实出售。只有实现了真实出售,才能确保2.资产支持证券与SPV及SPV母公司的破产隔离证券化的基础资产与原始权益人的破产隔离,以保障资产我国破产法规定,公司一旦破产,除了设置担保、抵押支持证券投资者的利益。如果法院判定发起人应收账款的财产和信托财产,公司其余所有的财产均要用来清偿所组合出售是非真实出售,则一旦出售人受到破产程序约欠债务。据此