建筑施工企业挂靠经营与内部承包的本质浅谈

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1、第２９卷第１０期甘肃科技Ｖｏｌ２９Ｎｏ１０２０１３年５月ＧａｎｓｕＳｃｉｅｎｃｅａｎｄＴｅｃｈｎｏｌｏｇｙＭａｙ２０１３建筑施工企业挂靠经营与“内部承包”的本质浅谈窦安民（兰州国资投资（控股）建设集团有限公司，甘肃兰州７３００３０）摘要：随着建筑企业不断的发展，经营方式不断的改变，建筑企业要想在市场上站住脚，就必须有新的思路、新的创新，联营项目就随之诞生。从近几年的社会现象来看，所谓的联营项目其实就是“戴帽项目”，并不是真正意义上的联营项目。但随着市场经济的发展，联营挂靠项目又不可避免，由于建筑市场的不规范与国家政策调控的不协调，各联营方管理水平

2、、职业道德的参差不齐给财务管理带来了前所未有的挑战，也给企业带来了前所未有的诉讼风险，特别是一些国家投资项目。为规避风险，搞清联营项目和内部承包的区别尤为重要。关键词：建筑施工；挂靠经营；内部承包中图分类号：Ｆ８３２额风险承包的承包人，与工程挂靠下的承包人，都是１概况自筹资金，自负盈亏，自担风险，都要向施工企业缴《中华人民共和国建筑法》第三节第二十六条纳一定比例的管理费，并享有项目经营自主权。差规定“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位别只是在于，内部承包的承包主体，是本单位人员；或个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业而“工程挂靠”的承包人，

3、则是外部人员。权利义务的名义承揽工程”。的趋同性，在实践中，让人很难区分“挂靠经营”和“挂靠经营”，就建筑企业而言，是指允许一个“内部承包”。施工企业或他人在一定期间内使用本企业的名义，建设部２００４年第１２４号令《房屋建筑和市政基对外承接工程的行为。允许他人使用自己的名义为础设施工程施工分包管理办法》指出：分包工程发被挂靠企业，相应的使用挂靠企业从事经营活动的包人（即建设工程施工合同中的承包人）没有将其企业或自然为挂靠人。最高人民法院在制定《最高承包的工程进行分包，在施工现场所设项目管理机人民法院关于建设施工合同纠纷案件适用法律问题构的项目负责人、技

4、术负责人、项目核算负责人、质的解释》时并没有直接将该行为定义为“挂靠”，而量管理人员、安全管理人员不是工程承包人本单位是表述为“借用”，法律不允许挂靠行为，比如建筑人员的，视同挂靠经营。分包工程发包人将工程分业，此类行为容易造成工程质量出现严重的问题，安包后，未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应全有重大隐患，如果一旦发生纠纷，被挂靠企业成为人员，并未对该工程的施工活动进行组织管理的，视被告，挂靠企业逍遥法外，所以，在建筑行业中历来同转包行为。这些官方观点，也从另一个侧面印证被我国的部分规章、规范性文件、法律法规禁止。了前述关于“挂靠经营”与“内部承包

5、”大同小异的错误理解。２挂靠经营与内部承包的本质诚然，在劳动力自由流动的现今体制下，通过劳会计准则中所指的联营企业，是指投资者对其动合同关系的建立，把外来人员纳入“本单位人具有重大影响，但不是投资者的子公司或合营企业，员”，并不存在任何体制或操作上的障碍。按照建联营企业必须具有投资和被投资的关系。设部第１２４号令的规定：所谓本单位人员，只不过就建筑企业内部承包方式的顽强存在和效用，同是指与本单位有合法的人事或者劳动合同、工资以其理论暨法律上的苍白和漠然形成鲜明反差。目前及社会保险关系的人员。建立这样一种劳动合同关推行企业内部承包责任制中出现所谓“只包不

6、管”系，很容易满足所谓“内部承包”的法律特点。的问题，其实并不全是承包制度本身的问题。但立法上之所以把“挂靠经营”列为禁止之列，有人认为，“挂靠经营”是资质资源与项目和资是因为在这种形式下，资质与项目和资金的结合仅金资源相结合的一种积极有益的形式。企业内部全仅是表面的，即实际施工人不具资质，而具备资质的９４甘肃科技第２９卷又不实施管理。由于管理上的缺位不能保证建筑工元完成必须的时限、质量、标准和可供支持的预算费程的质量和安全，而质量和安全又事关国计民生。用，把项目管理的责任分离给项目承包人，按照不同《关于＜建筑法（草案）＞的说明》曾阐明，解决当前的职责

7、，把市场风险、投标风险与技术风险、管理风建筑活动中存在的突出问题，主要是建设工程的质险分开，体现了企业决策的科学程度，也体现了项目量、安全问题等，是法律起草过程中，始终把握的几承包人的能力以及内部承包合同“指标突出、责任条重要原则之一。因此，从质量和安全管理的角度明确、利益直接、考核严格”的基本要求。来考虑，立法上禁止“挂靠经营”，这是立法的本意。项目承包不等同于项目管理。项目承包把市场也是“挂靠经营”与“内部承包”的本质区别之所在。竞争机制引入企业内部管理，是从企业角度对项目对于挂靠经营的存在根源，学术界比较一致的的管理，而不是项目本身的管理。企业内

8、部项目承看法是归结为严格的建筑企业资质管理制度以及这包与我国当前正在推行的国家标准———建设工