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1、DOI:10.14111/j.cnki.zgfx.2003.03.006关于我国电子商务立法的思考李适时内容提要随着信息技术在全球的迅速发展及广泛运用,其必将给社会经济关系带来巨大的推动和影响。与此同时,在这一领域出现的不少问题亟需加快立法进程予以规范。为此,作者通过考察国外有关电子商务立法的特点及经验,认为我国在电子商务立法方面需解决以下问题:合法性问题、可信赖性问题、可执行性问题和法律适用问题。关键词电子商务立法现状问题电子商务立法,与其说是立法问题,不如说是战略问题。世界上不论是已经制定电子商务法
2、的国家,还是正在研究制定有关立法的国家,尽管抱有不同的目标主张,其动因还是基本一致的。那就是应对信息技术的高速发展,尤其是计算机技术和互联网的广泛运用给社会经济关系带来的巨大推动力和影响,通过加快电子商务立法进程,增强企业和个人对电子商务这一全新交易形式的信心,为电子商务的普及和顺利发展提供良好的法律环境。一、国际上电子商务立法的特点和经验电子商务并不是发生在法律真空中,并不需要为之创建一个全新的法律框架,关键在于调整现行法①律、法规,使之适应电子商务发展的需求。正是在这样一种认识基础上,一些国家和国家
3、集团先行启动了电子商务立法的研究与起草,如美国、马来西亚、新加坡、欧盟等;有关国际组织,如联合国贸法会也积极推动并开展了卓有成效的工作,由此在较短时间内,国际上形成了一股电子商务立法的浪潮。综观全球电子商务立法的实践,本文认为有三大特征:一是同步性。从1995年世界上第一部电子商务立法即美国犹他州《数字签名法》问世以来,短短五、六年时间,世界就有50多个国家和国际组织已经制定或正在研究制定相应的电子商务法,可以说各国基本上是同步进行的。除美国、欧盟、马来西亚、新加坡、印度、韩国、澳大利亚、日本、俄罗斯外
4、,在欧洲,有德国(1997年《信息与通信服务法》)、意大利(1997年《意大利数字签名法》)、爱尔兰(2000年《电子商务法》)、丹麦、瑞典、荷兰等;在美洲,有加拿大、阿根廷、②③智利等;在亚洲,有菲律宾、泰国以及我国香港特别行政区等;在非洲有突尼斯等。在这么短的时间,这么多的国家几乎同时就电子商务立法,这在世界近现代发展史上可说是前所未有的。二是协调性。不论是有关国际组织还是有关国家,在制定相应的电子商务法时,都呼吁也都注重相互之间的协调与衔接。各国立法的协调与互动,促使电子商务法规范的趋同。这种协调
5、性既体现在贸法会制定的电子商务示范法的成果上,又体现在各国国内立法相互参照、取长补短、力求兼容之中。同时,在传统民商事法律中两大法系之间不同主张造成的一些冲突,比如在要约与承诺的发出和接收时间问题上的“发送①经合组织《全球电子商务行动计划》第二部分第一(1)条,见上海市信息化办公室编译《国内外信息化政策法规选编———国外电子商务部分》,中国法制出版社2001年版,第121、122页。②参见张楚:“关于电子商务立法的环顾与设想”,载于《法律科学》2001年第1期。③田文英等:《电子商务法概论》,西安交通大
6、学出版社2000年版,第65页。41中国法学2003年第3期主义”和“到达主义”,在电子商务立法中也渐趋统一,力求消除冲突。三是立、改、废并重。电子商务面临的法律问题主要是难以逾越传统民商事法律规范造成的障碍。因此,各国在加快电子商务立法进程中,都注重对不合时宜的现行法律法规的修改或废止。比如,美国在推进电子商务立法进程中,相应废止了其20世纪30年代颁布的《电信管理法》;印度在其《电子商务支持法》中,一揽子修改了7部重要的现行法律;德国在颁发其《信息与通信服务法》的同时,出台了《刑法修正案》、《行政违
7、法修正案》、《禁止对未成年人传播不道德出版物修正案》、《版权法修正案》等。全球电子商务立法实践表明,由于电子商务所具有的全新特征以及各国的不同国情,各国在电子商务立法中的认识也并不是完全一致的,不同的侧重点和立场倾向在其相关的电子商务法律中也都有所体现。这种差异性主要表现在以下几个方面:一是,关于电子签名技术方案的选择。在电子商务交易中,以何种技术生成的电子签名才是安全可靠的,才具有法律效力,这是电子商务法应予确认的问题。各国电子商务法对此大致有两种不同的解决方案,一种是源自于美国犹他州的“技术特定化”
8、方案,另一种是以贸法会《电子商务示范法》为代表的“技术非特定化”方案。两种方案互有利弊。“技术特定化”主张的理由是:在现行的电子辨别技术中,惟有非对称密码加密(即数字签名)方法既安全又可靠,因而应作为法定的电子签名技术予以确定。技术非特定化的理由是:电子签名技术手段的优劣理应由市场和用户作出判断,立法者只需制定原则性的标准,而不应越俎代庖。政府直接对技术作出选定,风险过大。本文认为,从当前的情况看,考虑到交易的确定性与安全性要求,“技术特定
