刑法必考点及案例总结...

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1、刑法必考点及案例总结总结@乐毅的刑法江湖厚大司考整理发布1、巨额财产来源不明罪巨额财产来源不明罪，是指国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入，差额巨大，而本人又不能说明其来源是合法的行为。例1：国家工作人员甲退休后，检察机关发现其拥有巨额财产，不能说明来源，甲不成立本罪。例2：甲、乙夫妻二人均为国家工作人员，检察机关发现其家庭财产明显超过合法收入，差额巨大，后检察机关责令其说明来源，但甲、乙二人均不说明来源。甲、乙二人均成立巨额财产来源不明罪。但如乙已退休，检察机关责令甲说明来源时，甲声称财产源于乙的行为，但乙拒不说明来源的，甲、乙二均不成立巨额财产来源不明

2、罪。犯本罪，事后查明来源的不予改判。例1：国家工作人员甲拥有巨额财产，本人说明其源于受贿，后经过查证属实。甲成立受贿罪。例2：国家工作人员甲有1000万元巨额财产无法说明其来源，司法机关遂判决甲成立巨额财产来源不明罪，处以有期徒刑5年。甲服刑2年后，交待其1000万元为受贿所得，后查证属实。此种情况下，应将受贿事实定罪量刑后，与前罪没有执行完毕的刑罚实行数罪并罚。2、行贿罪行贿罪，是指为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的行为。（一）行贿罪的犯罪构成本罪的成立要求行为人谋取的必须是不正当利益。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。例

3、：某公司原本应当获得国家的某补贴，但公司负责人甲不知情，于是以“谋取不正当利益”的想法向有关国家机关负责人乙提出要求，并送给乙5万元现金。乙随后发现，甲的企业完全符合补贴条件。甲的行为不符合行贿罪的构成要件要素，故不成立行贿罪。为了谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物时，即使具有事后索回财物的意思，也不影响行贿罪的成立。例：甲为了获取某项工程，向国家工作人员乙交付20万元，打算获取工程后再索回。乙收受20万元后，将工程交给甲。甲完工后，以告发相要挟，要求乙退回20万元。乙担心甲告发，将贿赂款退还给甲。乙的行为构成受贿罪；甲的行为不仅成立行贿罪，而且另成立敲诈勒

4、索罪。（二）行贿罪的认定1.单位行贿的，但行贿所得的非法利益归个人所有的，应认定行贿罪，而非单位行贿罪。2.行贿人谋取不正当利益的行为构成犯罪的，应当与行贿犯罪实行数罪并罚。例：甲为逃税给税务机关工作人员乙行贿，乙收受贿赂后对甲故意少征税款，使甲得以顺利实施逃税行为，对甲应以行贿罪与逃税罪并罚。（三）行贿罪的减免处罚1行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。3、受贿罪的认定1.受贿罪的既遂标准：在收受贿赂的情况下，以接受贿赂为既遂；在索取贿赂的情况下，以实

5、施了索要行为作为既遂标准。例：甲让行贿人乙以乙的名义办理银行卡，存入50万元，乙将银行卡及密码交给甲。甲用该卡时，忘记密码，不好意思再问乙。后乙得知甲被免职，将该卡挂失取回50万元。甲成立受贿罪既遂。2.关于贪污罪与受贿罪的关系，考生应注意把握以下两种特殊情形：（1）形似受贿，实为贪污。例：乡长乙为某个项目向县财政局长甲申请20万元拨款。甲要求该乡申请50万元，然后将30万元给自己。50万元财政拨款到位后，乙将其中的30万元交给甲。本案中，甲实际是利用职务上的便利贪污公款，成立贪污罪，而非受贿罪。但如乙原本申请了50万元用自己乡里的某个项目，50万元财政拨款到位

6、后，为了感谢甲，送给甲30万元的，甲成立受贿罪。（2）受贿罪与贪污罪的竞合。例：在乡政府有求于县长甲的职务时，甲要求乡长乙乡财政中拿出30万元给自己。甲的行为为贪污罪与受贿罪的想象竞合。3.受贿罪与敲诈勒索罪的关系。例：国家工作人员甲在他人有求于自己的职务行为时，利用职务上的便利敲诈勒索他人的，成立受贿罪与敲诈勒索罪的想象竞合。4.受贿罪与诈骗罪的关系。例1：国家工作人员甲的家属乙，以通过甲的职务行为为他人谋取利益之名，欺骗对方，获取财物的，成立诈骗罪。例2：在乙有求于国家工作人员甲的职务行为时，甲接受财物后，做出虚假承诺的，成立受贿罪。例3：国家工作人员甲发现

7、他人有求于自己的职务行为时，即声称为他人谋取利益并主动要求对方提供财物，事实上并不打算为对方谋取利益的，成立受贿罪与诈骗罪的想象竞合犯。4、变相受贿的认定2007年7月8日两高《关于办理受贿刑事案件具体适用法律若干问题的意见》规定了一些变相受贿成立受贿罪的情形，此处仅择其要者予以摘录。1.交易型受贿例：国家工作人员甲利用职务上的便利为请托人乙谋取利益，以明显低于市场的价格向乙购买房屋、汽车等物品的，成立受贿罪。2.干股分红型受贿例：国家工作人员甲利用职务上的便利为请托人乙谋取利益，收受请托人乙提供的干股的，以受贿论处。3.合作投资型受贿例1：国家工作人员甲利用职

8、务上的便利为请托人乙谋取