《劳动合同的订立》doc版

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1、第二章劳动合同的订立2.1学习要求本章主要掌握劳动合同订立过程中的一些问题，主要包括劳动合同的主体、劳动合同订立的原则、劳动合同的必备条款、劳动合同的效力，以及劳动合同订立过程中的一些具体问题，如知情权问题等。2.2内容简述2．2．I劳动合同概述　一、劳动合同的概念和特点劳动合同是指用人单位和劳动者在协商一致的基础上，明确双方在劳动关系中的权利义务的协议。劳动关系具有形式上的平等性和实质上财产性两个特点，可以用合同关系加以调整。所以劳动关系的协调一般采取了合同的方式。[通过劳动合同体现双方当事人的意志。但由于劳动关系与民事关

2、系的差异，使得劳动合同在内容和作用上都呈现与民事合同不同的特点。劳动合同的主要特点有：（1）劳动合同的主体是特定的，一方是劳动者，另一方是用人单位；（2）劳动合同是一种继续性合同，即在合同效力消灭（解除、终止）后，只能向后消灭，而不能向前追溯；（3）劳动合同规定的内容以劳动过程为主，以劳动成果为辅。在作用上，劳动合同是在劳动法确定的劳动基准条件的基础上，用人单位和劳动者最后确定双方权利义务的契约，是对双方劳动关系微观调整。二、劳动合同的种类劳动合同根据其表现形式，可以分为书面劳动合同和口头劳动合同。根据《劳动法》第十九条规定

3、：劳动合同应当以书面形式订立。法律之所以这样规定，是因为劳动合同是双方建立劳动关系，明确双方权利义务的契约，是对双方，尤其是劳动者的权利义务的重大处分，应当以书面形式订立，以示慎重。而且书面的合同有利于双方在发生纠纷后的举证。但在现实生活中，并非所有的劳动关系都建立在书面的劳动合同基础之上。尤其是一些用工制度不规范的企业更是竭力规避有关规定，不与劳动者签订书面的劳动合同。其目的是逃避法律对其用工行为的规范和执行低一些的劳动基准。其结果是劳动者的合法权益受到损害。然而劳动关系的实质是劳动者在用人单位的管理下付出劳动力进行劳动，

4、用人单位支付报酬的关系。双方劳动关系的成立并不是以签订书面劳动合同为必要。所以很多情形下，即使用人单位不与劳动者签订劳动合同，双方劳动关系也已经成立了。25为了切实保护劳动者的合法权益，也为了规范这种无书面合同的劳动关系，劳动法学中引入了口头劳动合同的概念。口头劳动合同是指双方虽然没有签订书面的劳动合同，但只要双方实际的用工行为存在，劳动关系就成立，从而推定双方之间在用工开始前达成了口头劳动合同。国内理论界也把只依据口头劳动合同建立起来的劳动关系称为事实劳动关系。另外，根据劳动合同是否有固定的期限，还可以将劳动合同分为固定期

5、限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。2.2.2劳动合同的订立一、劳动合同的主体应当具备的条件劳动合同的主体，是指劳动合同的各方当事人，即在劳动关系中享有权利，履行义务的人。这里的当事人，既包括自然人，也包括法人和其他组织，还包括国家机关、事业组织和社会团体。具体来说劳动关系，就是指参加劳动关系的用人单位和劳动者。一个组织要成为劳动法意义上的用人单位，必须具备以下几个条件：一是财产条件。一般来说，一个单位只有取得了支配一定财产的法律资格，才能进一步取得支配劳动力的资格，即成为劳动法律关系的主体。

6、因此，一个单位成为劳动法意义上的用人单位必须具备财产条件，即具有一定的归属自己的财产；二是物质技术条件，即一定的生产资料必须与一定的技术相结合才可构成符合法定要求的劳动条件；三是组织条件，即用人单位只有形成一定的组织结构，才能使劳动力和生产资料相结合。劳动者的概念，从广义上说，是指我国境内所有通过诚实劳动获得收入的个人。从狭义上说，是指与企业（包括法人、非法人的其他组织）以及与国家机关、事业单位和社会团体建立劳动合同关系的个人。在劳动法中规范的用人单位和劳动者都是狭义概念上的。根据我国《劳动法》规定，劳动者应当具备的条件有：

7、1、年龄条件。即自然人必须达到一定的年龄才能成为劳动关系的主体。我国劳动法规定的年龄条件是十六周岁，开始具有劳动权利能力和劳动行为能力，才能行使自己的劳动权利和承担劳动义务。由于我国民事法律规定，公民年满十八周岁才有民事行为能力，因此劳动法规定年满十六周岁未满十八周岁的劳动者为未成年工，给予特殊保护。2、智力条件。智力条件主要包括文化基础条件和职业准入资格两个方面。一般来说，文化基础条件主要是指法定的最低教育程度，即接受过九年义务教育，但目前存在着两大趋势：一方面是城市中用人单位在学历方面的用工标准不断提高，另一方面农村大量

8、青少年得不到正规的九年制义务教育就被迫辍学走上打工谋生之路。职业准入资格是指法律、行政法规对一些特定行业所规定的劳动者从业的特殊要求。如从事会计、审计、律师等直接关系到公共利益的行业就必须取得相应的职业资格。要获得此类资格，一般要经过严格的考试[4]。此类考试的设定和程序一般由法律、行政法