欧洲合同法的发展现状与前景展望

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1、欧洲合同法的最新发展现状与前景展望□张彤*一、欧洲一体化背景下欧洲合同法的开端(一)欧洲一体化背景下的欧洲私法协调随着全球化和区域经济一体化,私法的协调和趋同已经成为私法发展的一种趋势。在14、15世纪的欧洲,以罗马法■教会法为核心的共同法5$commime)为欧洲主要国家的法律渊源奠定了共同的基础,但是由于普通法、大陆法的截然分野,以及17、18世纪起民族国家相继建立以及随之进行的国内法统一运动,使得原本通行于整个欧洲的共同法变得支离破碎。欧洲私法的重新协调和统一是随着20世纪50年代欧洲一体化进程开始的。对于欧洲共同体私法协调和统一的原因,最主要的理由不外乎是降低商

2、业贸易的成本,使得法律更具可预测性,加强共同体成员国公民间法律和文化的联系和交流。I20IU:纪50、60年代以来,虽然欧洲国家在欧共体指令或国际条约的调整下,在某些特定私法规则方面达成了统一或协调,但真正从体系上重新提出“欧洲私法”的构想(EuropeanPrivateLaw)不过只有短短的二、三十年的历史。最早是在20世纪80年代初,由欧洲少数几个比较法学者率先提击了“欧洲共同私法”的构想,英中影响最大的是1981年徳国比较法学家海因•克茨发表的《共同欧洲私法》。之所以提出这一构想,原因在于,假若欧洲要形成一个没有贸易壁垒的统一大市场,那么它也很可能需要一个共同的私

3、法。“欧洲合同法”(EuropeanContractLaw)这个概念的出现要比“欧洲私法”更晚些。上世纪90年代之前它几乎还不为人所知,欧洲议会在1989年的决定以及1994年的决定2中呼吁开始制定一部欧洲私法法典。在欧洲私法的协调和统一的进程中,合同法占据领先地位,因为它在跨国关系中被频繁地使用,合同法也与家庭法、继承法不同,具有较强的技术性,很少受民族传统和社会信仰的影响,所以一般不会唤起或者伤害国家感情,因此,私法的协调首先从合同法开始。可以说,欧共体内部市场的建立及欧洲一体化的进程对欧洲合同法的产生和发展无疑发挥了巨大的推动作用,只有在欧洲一体化的背景下,才能正

4、确理解欧洲合同法的现状和前途。经过近二十年的发展,欧洲合同法其本身含义以及地位也发生了非常显著的变化。彳当然,随看欧洲私法的协调和统一向纵深方向的推进,欧洲私法学者已经将研究领域拓展至民法的•作者为中国政法大学中徳法学院、欧盟法研究中心副教授、法学博士。1KonradOsajda.TheExperiences,Methods,ObjectsandPerspectivesofUnificationofPrivateLawinEuropeanUnion,http://frontpage.cbs.dk/law/commission_on_european_contract_l

5、aw/2ResolutionA2-157/89,O.J.1989C15&p.400;ResolutionA3-0329/94,O.J.1994C205,p.518.3《欧洲合同法评论》第-•期卷首语认为构建“欧洲合同法”的努力真正始于90年代;同样观点见明斯特大学舒尔策教授的《消费者保护法和欧洲合同法》一文。其他制度,如财产法、家庭法。4二、近20年欧洲合同法的发展(一)20世纪90年代作为学术工程的“欧洲合同法”20世纪90年代前后,为实现欧洲共同市场,在复兴“欧洲共同法”思想的影响下,有关构建“欧洲私法体系”以及“是否需要制定一部欧洲民法典”成为欧洲学术界进行研究的

6、重点c此时的欧洲合同法只是作为其屮最重要的组成部分,成为各种学术研究工程屮的起点,如欧洲合同法委员会5进行的欧洲合同法的研究项日,并在此基础上起草的《欧洲合同法原则》就是其中的佼佼者。此外,法学教育上欧洲私法教科书工程的推动°以及--批欧洲法学院的建立7也对欧洲合同法的形成和发展发挥了重要的作用。虽然这个吋期内欧共体也颁布了大量调整合同法特定领域的指令,但当吋大多数学者概念中的“欧洲合同法”仍i种比较法学术工程,至多是“软性法”,几乎不含有“实在法”的意义。8在这种思路的主导下,此时的欧洲合同法研究主要运用比较法学的方法,对象为各个欧洲国家不同的法律传统以及英中共同的法

7、律原则,并试图寻找到“最佳解决方案”,以此作为构建体系的基本材料。必须承认,在某种程度上,这种比较法进路(comparativeapproach)的学术研究实际上有些偏离了实在法的规定,°并月.也超越了当时欧共体的立法意图(90年代欧共体仍是解决“特定领域(sector)”问题的思路),带有浓重的学者法意味。最为典型的就是《欧洲合同法原则》。就《欧洲合同法原则》的形式而言,该原则受到美国法重述的启示:每一卷都包括委员会一致同意的条款内容,此外,还包括案例适用在内的条款评注以及比较法上的法律批注,该批注主要涉及到欧盟成员国的国内相关规定,当

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