论刑法与侵权法地分界标准_徐德臣

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1、第31卷第2期河北法学Vol．31，No．22013年2月HebeiLawScienceFeb．，2013论刑法与侵权法的分界标准徐德臣(西南政法大学，重庆401120)摘要:刑法与侵权法的边界，不仅会受到其适用结果，即程序法的影响，还会受到本体论的影响。虽然程序法对刑法与侵权法的边界做了区分，但是，这种区分却具有从属性、暂时性的特点。从本体论的角度来看，作为划分民刑边界的两个主要标准，法益保护原则和伤害原则在面对侵权法时难有作为。而作为道德理论的功利主义和道义论，处理该问题的效果也不尽如人意。鉴于普遍恐惧理论具有实用性和包容性的先天优势，其

2、能够充分吸收其他理论的优点，表达不当行为的外溢性，因此完全可以承担起划分刑法边界标准的使命。关键词:程序启动;证明标准;伤害原则;普遍恐惧中图分类号:DF61文献标识码:A文章编号:1002-3933(2013)02-0148-07OntheBoundariesbetweenCivilLawandTortLawXUDe-chen(SouthwestUniversityofPoliticalScienceandLaw，Chongqing401120China)Abstract:Theboundarybetweemcriminallawandto

3、rtlawisnotonlyinfluencedbytheprocedure，butalsoinfluencedbytheontology．Althoughtheprocedurallawdistinguishthecriminalandtortlaw，however，thisdistinctionissuberdinativeandtemporary．Fromtheperspectiveoftheontology，asbasicstandardstodrawtheboundaryofcriminallawandtortlaw，theprot

4、ectinglegalinterestsandharmprinciplecannotdealwiththisproblem．Itisdifficultforthemoraltheories，suchasdeontologyandutilitariantoresolvetheproblemeither．Thegeneralfearcouldnotonlyrevealtheexternalsofundesirableacts，butalsocanabsorbtheadvantagesofallthetheories．Inshort，itcanac

5、complishthetaskofdrawingtheboundariesofcriminallaw．Keywords:initializationofprocedure;standardofproof;harmprinciple;generalfear对于伤害他人的行为，有两种基本的法律控制手段，即民法(本文主要是指侵权法)与刑法。虽然两者都是为了保护法益，但采取的方式却有所不同，刑法侧重于惩罚，其适用须受到严格的程序限制;［1］侵权法侧重于赔偿，其无意于道德非难，因而程序限制不高。因此，立法者设计了两种不同的程序收稿日期:2012-10-

6、18该文已由“中国知网”(www．cnki．net)2012年12月12日数字出版，全球发行作者简介:徐德臣(1981-)，山东安丘人，西南政法大学博士研究生。—148—规则，即刑事诉讼与民事诉讼，以与它们的目的和内容相适应。两种诉讼模式在程序目的、程序设计和程序推进等方面都存在着重大差异。从法律范式的角度看，两者的区别有:首先，在程序的启动方面，就启动的主体而言，在刑事诉讼中，国家是启动者，这与国家对惩罚权的垄断有关。而民事责任与国家权力之间存在着很大逻辑缝隙，所以一般来说，只有受害人才能发动民事诉讼。而从程序启动的条件来看，两者的归责要件

7、和行为伤害要件都有所不同;其次，在诉讼的目的方面，由于两种诉讼程序都旨在保护法益，因此必须从程序的前提规范即实体法的目的上寻找根据。与侵权法相比，刑法一直［2］与惩罚保持着密切的联系，不管对刑法其作出怎样的解读，都不能否认其本质特征乃在于惩罚;而民事责任却有所不同，其主要目的在于责令行为人对造成的损害进行赔偿，或者说其主要关注个体伤害问题。尽管目前公益诉讼在一些领域内得到很大的发展，但仍然不能改变侵权法的这一特性;再次，在救济方式方面，在刑事诉讼中，一旦某种行为被确认为犯罪，其法律后果通常有死刑、监禁或者罚金等。尽管随着社会的发展，违法的后果

8、可能有所变化，但刑法典型的救济措施(如监禁和污名)并不会因此而改变多少。而民事诉讼通过确认行为的违法性而采取的救济措施主要是恢复原状和对金钱赔偿;最后，在证明规则方