障保治法区政行别特港香对法本基港香论

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1、.论香港基本法对香港特别行政区法治的保障　　肖蔚云　　维护香港特别行政区的社会稳定和经济繁荣，保护香港居民的合法权益，很重要的一个条件是维护香港特别行政区的法治，因此香港特别行政区基本法(以下简称香港基本法)对保障香港的法治作了详细的规定，具体说来主要有以下几个方面。　　一、香港基本法规定香港原有法律基本不变，这是对香港法治的有力保障　　所谓香港原有法律是指香港一九九七年前香港立法局制定的法律和习惯法。香港基本法第八条规定：“香港原法律，即普通法、衡平法、条例、附属立法和习惯法，除同本法相抵触或经香港特别行政区的立法机关作出修改者外，予以保留。”这是说香港原有法

2、律在一九九七年后，绝大部分都予以保留，只有两种情况下不保留，一是同香港基本法相抵触、具有殖民主义色彩;二是香港特别行政区立法机关作了修改。所以在一九九七年后香港原有法律，绝大部分都被保留，这就避免在香港特别行政区成立后发生法律空缺，保证了香港特别行政区成立时香港原有法律继续有效。香港原有法律比较完备，基本上符合香港的实际情况和香港资本主义经济的发展需要。原有绝大部分香港法律的保留，有利于保护资本主义私有制和香港资本主义经济的发展，符合香港居民的愿望，有利于香港社会的稳定，有利于香港居民合法权益的保护。所以一九九七年后香港原有法律基本保留是对香港特别行政区法治有力

3、的保障。...　　虽然按照香港基本法第一百六十条的规定：“香港特别行政区成立时，香港原有法律除由全国人民代表大会常务委员会宣布同本法抵触者外，采用为香港特别行政区法律。”即香港原有法律是否在一九九七年后继续有效，要经过全国人大常委会事先审查，经过审查后宣布采用，方为有效。但是全国人大常委会在审查香港原有的640多个条例和1100多个附属立法后，宣布整部条例同香港基本法相抵触的只有14个，部分条文与香港基本法相抵触的只有10个，这些条例只占被审查的原有法律中的3.7%。可见不被采用的法律是很少的。全国人大常委会审查这些法律，一方面采取非常严肃慎重的态度，另一方又采

4、取灵活宽松的办法，能采用的尽量采用，不轻易宣布不采用，这不但有利于香港政权交接的平稳过渡，而且有利于香港的法治。　　二、香港基本法规定全国性法律基本上不适用于香港　　它一方面宣布香港原有法律基本保留，继续有效，另一方面又规定内地的法律绝大部分不在香港适用，这就进一步加强了香港的法治。所谓全国性法律是指由全国人大及其常委会通过的在全国范围内适用的法律。这些法律主要是从内地的情况出发、符合内地的特点，基本上是内地的法律。根据“一国两制”方针，全国性法律绝大部分不适用于香港特别行政区。香港基本法第十八条规定：“在香港特别行政区实行的法律为本法以及本法第八条规定的香港原

5、有法律和香港特别行政区立法机关制定的法律。全国性法律除列于本法附件三者外，不在香港特别行政区实施。凡列于本法附件三之法律，由香港特别行政区在当地公布或立法实施。”根据这一条规定，绝大部分全国性法律包括民法、刑法、诉讼法及经济法等都不适用于香港特别行政区，适用的只有香港基本法附件三规定的少数几个法律，如《关于中华人民共和国国都、纪年、国歌、国旗的决议》、《关于中华人民共和国国庆日的决议》以及我国国籍法、外交特权与豁免条例、领事特权与豁免条例、国徽法、领海及毗连区法、香港特别行政区驻军法等。香港基本法第十八条还规定全国人大常委会可依照法定程序对香港基本法附件三作出增

6、减，但是它又规定：“任何列入附件三的法律，限于有关国防、外交和其他按本法规定不属于香港特别行政区自治范围的法律。”这就严格规范了列入香港基本法附件三的法律，使全国性的法律在香港特别行政区基本上不适用。　　由上可见，为了维护国家的统一和主权，只有极少数全国性法律适用于香港特别行政区，这就保证了内地和香港特别行政区各自适用不同法系的法律，内地适用社会主义法系的法律，香港适用英美法系即普通法系的法律，从而避免了内地的法律和香港的普通法因同时都适用于香港特别行政区而导致互相矛盾和冲突。这样，保障了香港特别行政区的法律完全能符合其社会发展状况，能适应其经济发展，能符合其居

7、民意愿，能解除香港一些人士对内地的法律制度将改变香港的法律制度的担心。这有利于香港特别行政区的法治。...　　三、香港基本法规定了香港原有的司法体制基本不变，诉讼制度不变，这是对香港特别行政区法治的又一重要保障比较完善的法律制度要得到真正的实行，还必须有比较良好的司法制度。所以司法制度和法律制度又是密切相联的。香港原有的司法制度比较完善，适应香港社会的需要和经济的发展，没有必要改变原有的司法制度。香港基本法第八十一条规定：“香港特别行政区设立终审法院、高等法院、区域法院、裁判署法庭和其他专门法庭。高等法院设上诉法庭和原讼法庭。原在香港实行的司法体制，除因设立香港

8、特别行政区终审法院而产生