论公司章程之性质效力

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1、.论公司章程之性质与效力公司法与社会生活休戚与共，与商事活动，唇齿相依。公司章程为公司之必需，伴随其功能渐趋显著，于公司法上亦逐步大放异彩。我国《公司法》第11条规定：“设立公司必须依法制定公司章程”。 公司章程是设立公司之必备条件，也是公司经营行为之基本准则和公司制定其他规章之重要依据，因此，公司章程对于公司设立和运营均有重大实益。然而，公司章程究竟为何种性质？其效力又该如何规范？学界众说纷纭，观点各异，立法亦不甚明确。本文拟尝试作一初步探讨。   一、公司章程之性质   （一）公司章程之涵义和功能   探求公司章程之性质，须将法律理论与社会实际结合，

2、方属正辨。在大陆法系国家和地区，公司章程是由一份单一法律文件构成，德国、法国、日本、意大利、葡萄牙、我国内地以及我国台湾、澳门地区皆然。 在英美法国家，相当于章程之文件分为两种：一为章程（或译“组织大纲”），此为基本文件，用以规定公司名称、种类、目的、资本等；一为组织细则，用以规定公司内部关系。二者以前者为主。 但在公司法理论上，关于公司章程之涵义，却仁智各见。粗略归纳，大致有以下诸种表述：   1．文件说。即认为公司章程为公司文件，但具体表述有别，可整理为“法律文件”说、“重要文件”说、“基本文件”说、“书面文件”说、“内部文件”说。所谓“法律文件”说

3、，即公司章程是确定公司权利和义务之最基本法律文件，具体而言，它是指依法制定并规定公司经营范围、组织和活动原则、经营管理方法等重大事项之文件，是规范公司及相关主体行为之基本准则。公司章程具有公司“宪法”作用。 所谓“重要文件”说，即公司章程是规定公司组织及行为基本规则之重要文件。制定公司章程是多数人之共同行为，所以要经过参加制定之全体股东同意，才能最终形成。 所谓“基本文件”说，即公司章程是指公司组织及运作规范，对公司性质、宗旨、经营范围、组织机构、活动方式、权利义务分配等内容进行记载之基本文件。  所谓“书面文件”说，即公司章程是指公司必备的规定公司组织

4、及活动基本规则之书面文件，是以书面形式固定全体股东共同一致之意见表示。 所谓“内部文件”说，即公司章程属于公司之内部文件，仅对公司内部事务有约束力。    2．自治规则说。此种观点认为，公司章程是公司自治宪章，是由股东共同制定的社团法人之自治规则。    3．契约说。此种观点认为，公司章程是公司与股东成员签署契约之一种形式。 与此类似者为协议说，即公司章程是管理公司内部事务之规章制度，由公司成员根据州公司法自行制定。公司章程相当于公司与成员之间一种协议，亦为公司成员与成员之间一种协议。  4．文件、宪章、自治规范说。此种观点认为，公司章程是指规范公司组织

5、与行为，规定公司与股东之间，股东与股东之间权利义务关系之公司必备法律文件。公司章程是公司组织和活动之基本准则，是公司宪章。 还有学者认为，公司章程是关于公司组织和公司行为基本规则之书面文件，是对公司内部事务具有法律效力之自治性规范，可以将其视为公司与其成员间合同，或者作为公司治理之内部规则。     　对于公司章程于公司治理中之作用，有学者认为，公司章程是公司内部组织与行为之基本准则；对公司外部人员具有公示作用，亦为政府对公司进行管理依据之一。 有学者认为，章程是公司成立之行为要件，是公司对外信誉之证明（章程记载事项充分反映出公司性质、目的、规模等重要问

6、题，如何才能保证交易安全，很大程度上章程对其安全系数作出全面记载），亦为公司对内管理之依据。 还有学者认为，公司章程可全面指导公司活动，向公司成员及第三者表明公司之信用，对政府作出书面保证。      （二）公司章程之性质     　...关于公司章程之性质，主要有契约说和自治法说两种不同观点，契约说流行于英美法国家，自治法说流行于大陆法系国家。在我国，学术界和实务界对此亦无统一观点，大致归纳为如下诸种：     　　1．契约说。公司章程是公司与股东成员之间签署契约之形式，即公司章程是规范公司与股东成员之间权利义务之契约。此为英美法系国家流行之观点。在我

7、国，亦有学者将公司章程之契约性质分解为二，即公司与成员之间协议，以及公司成员与成员之间一种协议。  有学者认为，从普通法角度，说公司章程是契约，主要有以下几种结果：第一，公司章程使得股东受公司的约束。公司章程使得公司受股东的约束。股东受契约约束和享有权利的前提必须是以成员身份。公司章程也构成成员之间的契约约束，但在大多数情况下，法院不允许在成员间执行契约，该契约只能由公司来执行。如果不是成员，或是成员但以其他明一行时，如律师、发起人和董事等，就不可以执行契约。可见，章程主要是约束公司与股东间的契约。      　　2．合同说。对于公司章程之性质，有学者基

8、于契约与合同之区分，认为契约为当事人需求不同对立意见表示之一致；合同为当事人需求