论设立中公司签订的民事合同的效力

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1、论设立中公司签订的民事合同的效力经济法学郑坤K201002076设立中公司签订的民事合同有很多种情形。一般是指在公司的设立阶段,发起人以自己的名义或代表设立中的公司或代表将成立的公司和第三人订立的合同,并且该合同是为了公司成立的目的或公司的利益而订立的。实践中此类合同大量存在，而我国公司法对于此类合同的效力并未做出具体的规定。我们知道，设立中的公司会有两种命运，或被设立后的公司所取代或因设立失败而终止。那么设立中公司签订的民事合同的效力会不会受设立中公司的两种命运的影响呢？此外，设立中公司签订的民事合同本身也有多种情形，合同的效力也必然受到影响。明确

2、先公司合同的效力，是确定先公司合同责任承担的前提条件，也会影响到交易的稳定安全。一、合同的生效要件和该类合同效力的复杂性已经成立的合同，必须具备一定的生效要件，才能产生法律拘束力。合同生效要件是判断合同是否具有法律效力的标准。我国《民法通则》第55条规定：“民事法律行为应当具备下列条件：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实（三）不违反法律或者社会公共利益。”这是法律关于民事法律行为一般生效要件的规定，合同作为一种民事法律行为也应具备上述条件才能具备法律效力。行为人具有相应的民事行为能力，也就是说签订合同的主体要合格。所谓意思表示真实

3、，是指表意人的表示行为应该真实的反应内心的效果意思。也就是说，意思表示真实要求表示行为应该与效果意思相一致。不违反法律和社会公共利益，也就是说合同不仅应该符合法律的规定，而且在内容上不得违反社会公共利益。在英美早期的制定法和判例中，不承认公司设立阶段签订的民事合同的有效性，目前这种僵化的观念逐渐被抛弃。明确此类合同的效力涉及很多方面的内容，比如设立中的公司是否具有独立性是影响此类合同的效力的一个重要方面。此外，就算承认设立中的公司的主体地位，那么不同情形下，比如发起人以自己名义和第三人签订的合同与发起人以成立后的公司的名义与第三人签订的合同的效力是否

4、相同呢？都是值得思考的问题。二、设立中公司签订的民事合同的主要类型及其效力设立中公司签订的民事合同有许多类型，从合同主体的类型上主要可以划分为三类：发起人以设立中的公司的名义与第三人签订的民事合同；发起人以成立后的公司的名义与第三人签订的民事合同；发起人以自己的名义与第三人签订的民事合同。这三类合同的效力是不同的。（一）以设立中公司名义签订的合同效力要明确以设立中公司名义签订的合同的效力，除了满足合同法规定的合同生效的其他要件以外，主要需要考虑的是合同主体的问题。设立中的公司是否具有独立性，如果设立中的公司具有独立的法律主体的资格，具有相应的民事权利

5、能力和行为能力，那么以设立中的公司名义签订的合同只要具备其他的合同生效的要件即为有效的合同。如果不承认设立中公司的独立性，那么设立中的公司就不具有民事权利能力和民事行为能力，在这种情况下，其所签订的民事合同也就必然是无效合同。传统的大陆法系不承认设立中公司的独立地位。他们认为设立中的公司并没有权利能力和行为能力。自然设立中的公司并不可以为民事活动。在英美早期的制定法和判例中，也不承认设立中的公司签订的合同的有效性。如在英国，成立后的公司不得批准其注册登记前签订的合同，不允许投票决定在公司成立后仍继续履行这一合同。但是随着公司制度和合同制度的进一步发展

6、，这种不符合自由贸易灵活性的做法逐步得到了修改。如德国，就对设立中公司的法律性质的认识发生了重大的转变，他们承认设立中的公司有一定的民事行为能力并可以为一定的民事行为，确立了设立中公司的地位。我国对以设立中公司名义签订的民事合同是否有效的问题并没有明确的规定。对该类合同效力的考虑仍然是考虑合同主体。有学者认为设立中的公司相当于非法人团体。非法人团体即为不具有法人资格，但可以以自己的名义从事活动的组织体。对于非法人团体的性质，通说认为，非法人组织具有相应的民事权利能力和民事行为能力，可以以自己的名义享受民事权利和承担民事义务。因此，非法人组织可以以自己

7、的名义缔结合同，具有订约资格。因此，设立中的公司也具有订约资格，其签订的合同的主体是合格的。在这里还要特别提出的是，我国《合同法》第2条规定；“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”可见签订合同的主体除了可以使自然人、法人，还可以是其他组织。笔者认为，将设立中的公司视为非法人组织是不恰当的，因为其与非法人组织具有很大的不同，因为非法人组织应当是为实现一定的目的而设立的具有稳定性的集合体，而设立中的公司具有一定的临时性。我国《合同法》第2条规定；“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设

8、立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”可见签订合同的主体除了可以使自然人、法人，还可以是其他组织。可以把设