网络证据及其收集研究——以刑事诉讼为视角

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1、赣麓赣簇蘩辩凛麟网络证据及其收集研究一一以刑事诉讼为视角导师：熊志海教授作者：吴映颖中国·重庆二00七年四月中文摘要计算机、网络技术犹如一把‘‘双刃剑”，在促进生产力发展、实现社会信息共享的同时，也不可避免地滋生了以计算机，网络为基础的网络犯罪。一方面，网络犯罪愈演愈烈，给社会发展造成了极大损害，其社会危害性的深度和广度是其他传统犯罪望尘莫及的。另一方面，由于对网络犯罪本身的认识不足，再加上网络犯罪行为具有高科技陛、虚拟性等特点，对网络犯罪行为的追诉，往往因为证据缺乏而不了了之。网络证据伴随着网络犯罪而产生，它包含了网络犯罪行为的各种信息，为现实空间与网络空

2、间的沟通架起了桥梁，使法律可以对网络犯罪给予应有的惩罚。笔者认为，网络证据在面对互联网对传统法律的挑战时有着至关重要的作用。但是，目前理论界对网络证据概念及其包含的内容存在争议，意见并不统一；同时，网络证据的收集措施研究也较为匮乏，极大减弱了法律对网络犯罪的打击力度，也使法律应有的功能得不到充分发挥。鉴于此，笔者依托诉讼法、证据学的基本原理，初步探讨了网络证据的本质概念、特4,-F类型和网络证据的收集等一系列问题。本文共包括四个部分：一、网络证据的提出。笔者通过与其他相关证据概念的比较，提出了网络证据的概念和基本内涵。网络证据是由一个信息终端通过网络从另外的

3、终端得到的包含了案件事实信息的信息载体。为了准确把握网络证据的概念，笔者还详细分析了网络证据概念的两个基本内涵：1．网络证据是以数字化信息网络作为其传输媒介的。是否以网络为传输媒介是判断网络证据的第一标准。2．网络证据是以计算机或者类似于计算机的终端硬件为载体的。任何网络证据的产生都必须借助于这些终端设备。二、网络证据的特征和类型网络证据作为一种新的证据形式，与传统证据相比具有以下特征：1．与传统的证据收集方法和场所不同，网络证据可以通过专门的网络取证软件直接在网络中收集。2．对网络证据证明力的审查不同于其他的传统证据。对网络证据证明力的审查，除了对证据中案

4、件事实的信息进行审查以外，还必须对网络的硬件系统和软件系统能否保障网络证据中信息的客观、真实进行专门的审查。3．网络证据中的数据电文可以在网络服务器中查证、核实。在分析了网络证据的概念和特征之后，笔者认为网络证据的类型包含以下几种：1．电子邮件；2．BBS(电子公告)；3．网页；4．链接；5．网上聊天；6．电子签名和电子数据交换；7．手机短信。三、收集网络证据面临的困难。网络证据与传统证据相比有很大差异，因此，在此类新证据的收集过程中便出现了传统证据收集所没有遇到的困难。根据近rL年来我国打击网络犯罪的工作实践，网络证据取证工作主要面临以下几方面困难：1．数

5、据甄选困难。网络证据取证工作必须要从海量的计算机数据中甄别出与案件相关联的、包含案件事实信息的网络证据．这个审查判断的甄别过程非常困难。2．计算机用户安全观念落后。计算机用户需转变“只有事先防范网络犯罪而没有事后打击网络犯罪”的安全观念，重新认识网络安全攻防的现实。3．网络案件的管辖权难以认定。网络空间的的快速曩毫伸，使得传统的、对刑事犯罪采取以地域管辖为主的原则不再适合，造成了刑事管辖权的空白。4．侦查人员的技术素质较低。网络犯罪是技术含量较高的犯罪，侦查人员技术素质不高，就很难收集有效的网络证据，势必影响打击网络犯罪的力度。四、收集网络证据的基本问题研究

6、。本部分是本文最重要的内容。笔者以为，网络证据收集的最基本问题在于收集的主体和收集的方式。因此，笔者在这个部分主要探讨了这两大问题。、(一)网络证据的收集主体。网络证据因其取证方式的特殊陛，而要求由特殊的取证人员来完成发现、收集、保全网络证据的工作。在这里，笔者主要研究以下三类取证主体：1．网络警察。笔者主要研究了网络警察的必要性、现状和如何完善网络警察的体系。2．技术专家。笔者主要研究了技术专家在网络证据收集过程中所起的重要作用，以及如何避免其在证据收集过程中的负面影响。3．网络服务提供者。笔者主要探讨了我国现有的一些条例对网络服务提供者关于网络证据收集的

7、相关规定。(二)网络证据实时收集措施及法律规制。网络证据实时收集措施是网络证据最主要和最重要的收集方式，也是网络证据和传统证据收集方式的最大差别所在。在这部分中，笔者初步探讨了以下几个问题：1．网络证据实时收集措施。网络证据实时搜集措施是指侦查机关对国内计算机、网络系统传输的特定通信中的计算机数据进行实时收集的刑事调查措施。笔者并对其技术的可行性和实施的必要性进行了分析。2．国外有关网络证据实时收集措施的法律规定。在这个部分中，笔者分析研究了美国、英国、加拿大、法国、德国、意大利等国家和欧盟关于网络证据实时收集措施的相关规定。3．我国相关的程序立法及其完善。

8、笔者首先分析了我国现有的程序法中涉及网络证据实时收集