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时间:2019-02-03
《卢埃林“法律观”地研究论文》由会员上传分享,免费在线阅读,更多相关内容在学术论文-天天文库。
1、万方数据杨洋l1210270005法学理论卢埃林的“法律观”研究⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯4搬⋯一一一一一一一一UlIlUlIlUUlIIIU⋯.....⋯....4Abstract6⋯⋯..⋯........⋯⋯...⋯⋯⋯..6引言...⋯⋯...⋯⋯......⋯⋯⋯⋯...⋯Y2863796.⋯⋯..8国内外研究现状:.⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯⋯⋯.⋯⋯⋯⋯.⋯⋯.⋯..8第一章卢埃林思想的背景⋯⋯⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯.10第一节经济社会根源⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯10第二节思想理论根源.⋯
2、.⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯10第三节法律制度背景⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯ll第二章卢埃林前期的法律观⋯⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯⋯⋯.⋯⋯⋯12第一节对传统规则观的批判⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯..12第二节从规则到行为——关注焦点的转向。⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯14第三节法官如何行为?——司法判决之不确定性的来源。⋯⋯⋯..⋯⋯⋯.16第四节充分承认规则的作用⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯19第三章庞德对卢埃林的批判⋯⋯⋯⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯..20第一节并不存在绝对的“现实”⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯
3、⋯⋯⋯⋯.21第二节仅有“现实”是不够的⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯..22第三节司法判决具有确定性⋯.⋯⋯⋯⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯⋯.⋯.23第四节对“相对现实主义”(relativist—realist)法理学的期许⋯.⋯⋯.⋯24第四章哈特对卢埃林的批判⋯⋯⋯⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯⋯.⋯25第一节空缺结构⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯...⋯⋯⋯⋯⋯.⋯⋯....⋯...25第二节第二性规则⋯⋯⋯..⋯⋯⋯....⋯⋯.....⋯.⋯⋯....⋯...26第五章卢埃林的思想转向⋯⋯⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯.⋯⋯⋯⋯.⋯.⋯28第一节判决之“
4、可估量性”与十四个稳定因素⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯.29第二节普通法的宏大风格⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯.31第三节情境类型与情境感⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯.33第四节无瑕疵的先例技巧⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯.35第六章对当代中国法治建设的借鉴意义⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯⋯⋯.36第一节对法官主体性的揭示⋯⋯⋯⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯⋯⋯36第二节法院组织形式和组成体系的完善⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯37第三节法律人共同体的构建⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯..38第四节正确看待法律规则作用⋯⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯
5、⋯.⋯⋯.40第七章结语⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯.⋯⋯.42参考文献⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯⋯⋯⋯⋯⋯.⋯.⋯⋯.48后记......⋯...⋯.......⋯⋯...⋯⋯⋯....⋯⋯..........⋯.⋯⋯.523万方数据杨洋11210270005法学理论卢埃林的“法律观”研究摘要现实主义法学是20世纪重要的法学思潮,在美国产生了巨大影响。一直以来,卢埃林都被看作现实主义法学的代表人物,其理论主张不容忽视。卢埃林立足于对形式主义法学的批判,提出了许多富有创见的观点,在深刻影响美国社会的同时,对我国当代
6、法治建设也不无借鉴意义。本文认为,卢埃林的学说有前期和后期之分,前期观点较为激进,对规则持否定态度,认为法官解决纠纷的行为才是法律,揭示司法实践中的不确定性;后期思想较为平和,肯定了规则应有的作用,提出了判决的可估量性概念,这一转变显示了卢埃林对自身思路的修正,有着非常重要的意义。本文引言部分从总体上介绍卢埃林的地位,并梳理了国内外对卢埃林研究的现状,借鉴前人研究成果,指出本文写作的重点应该放在对卢埃林前后期思想转向的考察上。第一部分在经济、思想、法律制度等层面考察卢埃林思想的时代背景,从更为广阔的视角梳理卢埃林思想的源头,保证讨论
7、的正确进路。第二部分对卢埃林前期的法律观进行梳理,包括卢氏批判传统法学、解构了法律规则的统一性,自然得出司法实践具有不确定性的结论。当然,卢埃林并没有完全否认规则在司法实践中的作用,强调规则对判决的参照作用。第三部分讨论了庞德对卢埃林的批判。庞德认为绝对的现实并不存在,现实主义的“现实”也并非法理学研究的全部。在司法实践中,应注重逻辑、理性,法官集体判决及司法过程统一性。庞德呼吁“相对现实主义法理学”的构建,重视法律规则的运用,将法律秩序的目的纳入考察范围,显示出对形式主义法学和现实主义法学进行综合的尝试。第四部分讨论了哈特对卢埃林
8、的批判。哈特引入空缺结构,认为现实主义法学过分夸大了空缺结构的影响,从而陷入不确定性的泥潭。同时,哈特以第一性规则和第二性规则为分析框架,认为卢埃林否认规则的观点实际上也消解了法官权力的来源。且规则都有一个意义的内核,法官自由裁量权不
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