被法院驳回的药品集中采购招标起诉.doc

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1、被法院驳回的药品集中采购招标起诉〔问题〕1.同一企业多家分支机构是否可以同时参与同一标的投标?2.法院有无权利直接确认中标结果无效?3.投标人能否不通过质疑和投诉，直接进行民事诉讼?4.本案例中把招标采购和竞争性谈判等集中议价采购集中在一次完成是否妥当?<问题l>同一企业多家分支机构是否可以同时参与同一标的投标?要回答这个问题，首先必须弄清，什么样的人可以参与投标。《招标投标法》定义“投标人是响应招标、参加投标竞争的法人或者其他组织”。《政府采购法》规定“供应商是指向采购人提供货物、工程或者服务的法人、其他组织或者

2、自然人”。因此，参加政府货物和服务采购投标的投标人可以是法人、其他组织或者自然人。最高人民法院对“其他组织”的解释中包括法人依法设立并领取营业执照的分支机构，即说明了“其他组织”具备了完全的民事行为能力或一定的民事行为能力。就是说，法人依法设立并领取营业执照的分支机构可以独立参与投标，而未领取营业执照的分支机构不可以独立参与投标。《招标投标法》第26条规定:“投标人应当具备承担招标项目的能力；国家有关规定对投标人资格条件或者招标文件对投标人资格条件有规定的，投标人应当具备规定的资格条件”。《政府采购法》第22条明确

3、规定:“供应商参加政府采购活动应当具备下列条件:①具有独立承担民事责任的能力；②具有良好的商业信誉和健全的财务会计制度；③具有履行合同所必需的设备和专业技术能力；④有依法缴纳税收和社会保障资金的良好记录；⑤参加政府采购活动前三年内，在经营活动中没有重大违法记录；⑥法律、行政法规规定的其他条件。采购人可以根据采购项目的特殊要求，规定供应商的特定条件，但不得以不合理的条件对供应商实行差别待遇或者歧视待遇。”本案例是药品集中采购招标。卫生部、国家计委、国家经贸委、国家药品监管局、国家中医药局在《医疗机构药品集中招标采购试

4、点工作若干规定》明确提出:药品供应企业(投标人)的合法性及其信誉和能力、投标药品的批准文件和近期质检合格证明文件是参加药品投标企业的必备指标。卫生部等5部委《医疗机构药品集中招标采购工作规范(试行)》第16条规定:“投标人参加药品集中招标采购活动应当具备以下条件:①依法取得《药品生产许可证》或者《药品经营许可证》；②商业信誉良好；③具有履行合同必须具备的药品供应保障能力；④参加集中招标采购活动前两年内，在经营活动中无严重违法记录；⑤法律法规规定的其他条件；⑥招标人可以根据药品采购活动的特殊要求，规定投标人的特定条件

5、，但不得以不合理的条件对投标人实行差别待遇或者歧视待遇。”因此，同一企业多家分支机构是否可以同时参与一项投标的问题，归结为投标资格问题。排除资格审查中业绩、经验、人员、设施等具体条件，一个合格的药品供应投标人在形式上必须依法取得独立的营业执照、具有独立的药品生产(经营)许可证。也就是说，对于技术(生产)资质有特殊要求的投标人，其必须同时具备独立承担民事责任的能力和独立进行技术(生产)活动的能力，其资质也必须是独立的。对于生产型企业(组织)，国家的资质(或生产许可)正是与其组织规模相关联的，因此，同一生产企业的多家分

6、支机构，如果满足如下基本要求，就可能同时成为同一标的的投标人:是依照法律规定的程序和条件成立、法律予以认可的组织；具有能够保证该组织正常活动的机构；具有能单独支配的与其经营规模和业务活动内容和范围相适应的财产；具有法定认证部门颁发的与组织机构名称一致的资质(许可)证书。否则，其分支机构只能有一个经所属法人授权以该企业名义，作为一个投标人参加投标。分支机构参与投标，法律虽不禁止，但分支机构不具备法人资格，或未获得独立资质，其投标行为的实质是代表所属法人投标，其投标行为所产生的法律后果，应由其所属法人承担。基于此，对同

7、一投标标的，同一法人只能有一个分支机构代表其所属法人投标。对于销售(流通)企业参与投标，其资格认定问题可能要特殊一些。销售企业参加药品(或其他货物)投标，其身份实际上是生产企业的代理人，一般货物招标中都要求代理人和生产厂商的资格声明，也就是代理人必须获得生产企业的特别授权书。因此，一般情况下，某销售(流通)企业参与投标，其被代理的生产企业即不得参与同标的投标；进而，同一个生产企业也不能委托两个以上投标人，对同一投标标的进行投标。故此，销售(流通)企业的多家分支机构不能对同一投标标的进行投标。或者说，对同一投标标的，

8、同一代理人只能代表一个生产企业进行投标，不能分别代表不同的生产企业进行投标。就本案例而言，“C公司药品科、C公司药品分公司、C公司医药贸易中心、C公司新特药品分公司、C公司药品器械销售部均为C公司设立的领取营业执照的分支机构，分别代表不同的药品生产企业，参与了投标”。C公司的六个下属分支机构的投标行为，并非代表C公司投标，而是分别经不同的药品生产企业授权，对