我国公司董事勤勉义务.研究

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1、西南大学硕士学位论文引言所有权和经营权分离是现代企业经营管理的一个显著特征。公司的实际经营者是董事，他们承担着经营公司业务和处理公司日常事务的工作。公司经营过程中，存在着许多不确定因素，公司因此面临着巨大的市场风险。公司经营者即董事应当在经营过程中勤勉、谨慎地分析公司所面临的各种情况，为维护公司的利益采取最恰当的措施。若董事因决策失误而给公司造成了损失且其未能以一个合理、谨慎之人在相似情形下应当具有的谨慎和勤勉来履行职责，那么他(她)就应该承担与其过错相适应的法律责任。《公司法》只是从勤勉的角度对董事勤勉义务作出原

2、则性规定：董事和高级管理人员应该遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有勤勉义务。由于我国《公司法》(2013年12月28日修订版)第147条对董事勤勉义务的规定过于简单，而现实案件的复杂程度导致法官对勤勉义务违反的认定非常困难。实践中，法院经常遇到需要审查董事、高级管理人员的行为是否尽到了勤勉义务的案件，但是现在的规定对于这些问题束手无策。所以，明确董事勤勉义务的内容已经成为一种立法的趋势。且研究该制度的过程中明确董事在治理公司时应当尽到的职责，对规范董事商业行为也具有一定的意义。董事勤勉义务标准的明确、司法审查

3、制度的完善能够让具体案件的审理有据可循，并为我国司法实践提供指引，同时也增加了《公司法》相关规定的可操作性。在处理公司事务时，公司董事、高级管理人员因其经营决策给公司造成损失从而引发的索赔案件时常发生。这些案件的处理结果将直接影响董事经营公司的积极性。设计一个公平、公正的处理机制既能避免董事对正常商业风险承担责任，又能阻止董事滥用权力损害公司利益，还能鼓励董事大胆经营，这也是本文研究的初衷。西南大学硕士学位论文一、董事勤勉义务概述(一)董事与公司关系的理论分析董事勤勉义务也被称为善良管理人的注意义务、谨慎义务等。此

4、义务指的是董事在履行职责时应当敬业精进、恪尽职守、深思熟虑，尽到普通谨慎的同行在同类职务、相似情形中所应具有的经营管理水平。①法律关系的衍生物是权利和义务，自法律关系产生的-N起，相应的权利和义务就因此产生了。圆董事勤勉义务是董事(即受任人)对公司负有的一项基本义务，是基于董事和公司之间的法律关系产生的。③但是英美法系与大陆法系的学者在对董事和公司关系性质的认定上有不同的理论观点。英美法上的董事与公司的关系的主流观点是信托说、代理关系说和混合关系说。信托关系说认为股东和董事之间存在着一种相互信任，股东只是公司财产的

5、委托人和受益人，董事才是公司财产法律意义上的所有权人，并且具有受托人的身份，负有受托的义务。所以，在董事答应就职的一刻起，就表示他(她)向公司承诺、保证其拥有与其职务相应的知识或技能，并且会从被代理人或委托人的最大利益出发来处理公司事务。正是因为存在这种关系，公司和股东都有权对董事寄予期望，希望他(她)能够适当地履行勤勉义务、用到其具有的技能、以公司的最大利益为目的善意行事。代理关系说的理论基础是法人拟制学说，代理关系学说认为董事的身份是公司的代理人，公司是一个法律拟制的个体，它需要通过自然入来完成相关的行为，因此

6、该理论下公司法是建立在代理法的基础之上的。混合关系说是对各类学说进行分析以后得出将董事和公司的关系认定为某一种学说并不合适。同经营管理人员的称谓相比较，其从事的活动对公司所产生的影响更为重要。不论董事作为受信托人、公司代理人、公司的一个机关还是公司雇员都显得不那么重要。④大陆法系学者则坚持董事和公司之间是委任关系的观点。@委任的实质是委托方与受托方存在承办事务的契约，具体到公司中，该契约建立在公司决议的基础上并以管理公司为目标。@该种委任的特点在于其建立在股东会决议和董事承诺的基础之上。董事基于该关系而享有相关的权

7、利，并且也负有相应的义务即忠于委托人的勤勉义务。大陆法系将代理关系当中的本人与代理人之间的委任关系和代。刘俊海：《现代公司法》，法律出版社2008年版，第451页。o王保树、崔勤之：《中国公司法原理》，社会科学文献出版社1998年版，第205页。@施天涛：《公司法论》，法律出版社2006年版，第392页。④张民安．《现代英美葺事法律地佗研究》，法律}{{皈卒十2006往版．锛28页。固柯芳枝：《公到法论》，中国政法大学出版社2004年版，第322页。@森木滋：‘董事的善管义务与忠实义务》，转引自王保树：《股份有限公

8、司机关构造中的董事和董事会》，《民商法论丛》第1卷，法律出版社1994年版，第113页。2西南大学硕士学位论文一、董事勤勉义务概述理人同第三人之间基于代理权产生的法律关系区别开来对待。所以在该理论之下，委托代理授权的基础是委任契约。虽然两大法系国家在董事和公司之间关系的认定上存在分歧，但综观各国立法不难发现，其对勤勉义务的规定没有太大的差别，并且差别主要是因