wto与我国外观设计制度之重构

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1、WTO与我国外观设计制度之重构[1]康芳伟刘家容张小明[2]摘要：外观设计在我国是作为一种专利受专利法调整和保护的，这种设置与世界上大多数国家的立法体例有所不同，与WTO下的《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS协议）也有所不同。实践中，这种设置已经产生了一些副作用。本文详述了我国外观设计制度在实践中存在的缺陷，以国外外观设计制度的设置为借鉴，提出按照国外的立法例，重构我国的外观设计制度的设想。外观设计是一项重要的知识产权，世界上大多数国家都I•分重视对外观设计的开发、利用和保护。随着工业经济的发展和新兴产业的兴起，外观设计所赖以依托的产品越来越多，保护的范围也越来越宽，从传统的纺织

2、、机械制造等行业扩展到电子、信息等各个领域。在我国，外观设计是作为--种专利受专利法调整和保护的，这种设置与世界上大多数国家的立法体例有所不同，与WTO下的《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS协议）也不甚相符，本文拟以国外外观设计制度的设置为借鉴，探究我国外观设计制度设置的利弊，提出重构我国外观设计制度的设想，以期进一步优化我国的知识产权法律保护机制。国外外观设计保护制度的设置外观设计在国外多称为工业品外观设计，简称工业设计，也有的称工业品式样，是关于产品的造型和图案的设计。一般认为，外观设计制度起源于法国,1711年，为了保护地产丝绸产品的图案和色彩，法国里昂市政府颁布了有关保护

3、丝绸图案、色彩等外观设计的规定。此后，在工业革命的推动下，工业产品FI渐增多，涉及外观设计的产品也愈加宽泛，1793年，法国的版权法把外观设计作为艺术品以版权保护的方式纳入其中。到了1806年，法国又颁布了独立的工业品外观设计专门法，对工业品的外观设计进行保护。法国对外观设计保护制度的设置和完善，经历了比较漫长的过程。1806年工业品外观设计法的颁布并没有解决司法保护中的所有问题，相反，却给法院的审判实践带来了适用法律的难题，由于在此之前的1793年版权法曾将外观设计纳入版权保护，实践中，对有些美术创作成果的保护，适用外观设计法还是版权法，难以区分，在受到工业品外观设计法的保护后，是否

4、还应受到版权法的保护，法律未作明确的规定。为了区分有些美术创作成果在法律适用上的界限，法国的法官们引入了一个“纯艺术性”的概念，以期将美术创作成果划归版权法保护的范围。但法官们发现，儿乎一切能付诸工业应用的，受1806年外观设计法保护的外观设计，都不缺乏“纯艺术性'‘的一而。在以后的司法实践中，法国的法官们又采用了多种标准划分两法保护的界限，例如，他们规定：如果有关设计创作的目的是工业应用，则不受版权法的保护；设计仅仅能够以手工制作，不能用于工业生产，则受版权法的保护，能用于工业牛产的，则以工业品外观设计法调整；如果有关的设计首要特征是“纯艺术性”，第二特征才是工业应用性，则可以享有版

5、权，反之则不能享有版权，等等。在将近一百年的时间里，法国的法官们作了多次的尝试和探索，结果发现，无论釆用什么样的标准，都很难在工业品外观设计法和版权法之间作出一个明确的区分。对哪些外观设计只能由工业产权保护而不能受版权法保护的探索，始终没有获得满意的答案。1902年，法国在其成文法中公开承认，在外观设计的工业产权保护与版权保护之间划分界限，是没有意义的。同年，法国颁布了新的版权法，新版权法规定：一切工业品外观设计，在受到工业产权法的保护后，仍可以享有版权。通常认为，这是对工业品外观设计给以外观设计法和版权法双重保护的第一部法律。[3]英国对外观设计保护制度的确立和发展与法国相类似。17

6、87年，英国制定了《外观设计条例》，主要用于保护英国棉布、细洋布的图案、色彩等设计。英国在保护外观设计的实践中，同样也遇到与法国相同的困惑。根据英国的《注册外观设计法》和《版权法》的规定，未付诸工业应用的外观设计，由《版权法》保护其形式，已付诸工业应用的，则可以提交专利局注册。但在现实中，不少外观设计成果的所有人感到形式保护对外观设计更有效，因此虽然投入了工业性的使用，也不愿去申请注册，为了保护这些付诸工业应用又未注册的外观设计，1968年，英国颁布了《外观设计版权法》，《外观设计版权法》是英国在外观设计保护方面企图寻找工业产权与版权之间的界限而徘徊多年的产物，其目的是为了解决一部分悬

7、而未决的创作设计的保护问题［4］。按照这部法律，外观设计在英国受到的保护可以概括为：1、在一般情况下，外观设计都可以作为艺术品而自动享有版权。2、凡是享有版权的外观设计，一旦经版权人同意应用到工业上（批量生产的产品超过50件并已投放市场），则原有的版权丧失，转而享有“特别工业产权雹3、按照《注册外观设计法》获得“类专利”的外观设计，可以同时享有该法（属于工业产权）以及版权法的双重保护，但其中享有的版权保护只有十五年。《外观设计版权法》引出了“特