刑法总论 正当行为

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1、.第九章正当行为一、概述（一）概念：形似有罪，实为无罪。是指外表上似乎具备某种犯罪的构成条件，然而实质上不具有社会危害性，是对社会有益的行为。（二）正当化事由的种类1、法定类型（刑法）刑法明文规定两种：正当防卫、紧急避险2、刑法理论与司法实践中认定的分类（1）正当行为（2）紧急避险（3）自救行为（4）正当业务（5）履行职务行为（6）基于权利人的承诺或者自愿的损害（7）法令行为（8）其他二、正当防卫第二十条　【正当防卫】为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造

2、成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。　　正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。（一）概述1、概念是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为。2、分类（1）一般正当防卫（刑法第20条第1款）为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的

3、行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。（2）特殊正当防卫（刑法第20条第3款）对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。3、正当防卫的本质——制止正在进行的不法侵害，保护法益。4、意义：（1）能及时有效保障各种合法权益；...（2）鼓励公民积极同各种不法侵害行为作斗争；（3）震慑犯罪分子。（二）成立条件案例：宋某持三角刮刀抢劫王某财物，王某夺下宋某的三角刮刀，并将宋某推倒在水泥地上，宋某头部着地，当即昏迷，王某随后持三角刮

4、刀将宋某杀死。1、防卫起因——前提条件（基础条件）：客观上必须发生了不法侵害（1）具有社会危害性；（2）不法侵害行为具有紧迫性；不法侵害，既包括犯罪行为，也包括其他违法行为，但不是泛指一切违法犯罪行为。指具有进攻性、破坏性、紧迫性的侵害行为。（3）不法侵害是真实发生的，具有现实性。2、防卫时间——时间条件：不法侵害必须正在进行所谓正在进行的不法侵害是指已经开始，尚未结束的行为状态。（1）不法侵害已经开始一般认为犯罪预备阶段不能进行正当防卫。（2）不法侵害尚未结束所谓“不法侵害尚未结束”，是指不法侵害对合法权益形成的危险状态尚未消失，威胁尚

5、未解除。A、不法行为已经结束（既遂或犯罪分子已离开现场）B、不法侵害行为确已自动中止C、不法侵害人已经被制服，或者已丧失侵害能力3、防卫意图——主观方面：防卫行为必须是为了制止不法侵害，保护合法权益而实施。（1）防卫认识：对正在进行的不法侵害的认识基本内容：A、认识到不法侵害的存在B、认识到该不法侵害正在进行C、认识到不法侵害者D、认识到情势的紧迫性（2）防卫目的：对于制止正在进行的不法侵害的决意，这是意志因素。（3）防卫动机：出于保护合法权益的动机。4、防卫对象——对象条件：必须针对不法侵害者本人（1）对共同不法侵害人的防卫只能对客观上

6、正在进行不法侵害的人进行防卫。（2）防卫第三人的问题思考：防卫行为导致第三人伤亡时如何处理？（3）对（动）物的防卫问题思考：动物的侵袭是否可以实施反击，反击动物侵袭的行为是否属于正当防卫？（4）对无责人的防卫问题（5）对单位防卫问题5、防卫限度——限度条件：不能明显超过必要限度造成重大损害...刑法第20条第2款正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。旧刑法第17条第2款：正当防卫超过必要限度，造成不会有的危害的，应当负刑事责任，但是应当酌情减轻或免除处罚。（1）什么试必要限度？“必要限度”，应理

7、解为防卫的限度应足以制止住不法侵害。从以下三个方面进行考察：①不法侵害的强度为制止较小强度的侵害，不得采取较大强度的防卫行为，非交大的防卫强度不足以制止时，可以采取较大的防卫强度。②不法侵害的缓急采用较缓和的防卫手段可制止时，不得采取激烈的手段，非采用不可时，可以采用较为激烈的手段。③不法侵害的权益为了保护较小的财产权益等，不得造成重大的人身损害，即使该防卫行为是当时条件下的必须强度，也不能允许。注意：超过必要限度应理解为防卫过当，但不一定构成犯罪，明显超过必要限度并且造成重大损害的才应当负刑事责任。（三）无限防卫权（特别防卫）刑法第20

8、条第3款　对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。1、立法理由：鉴于严重危及人身安全的暴力犯