浅析股东优先购买权制度的立法缺陷与完善

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1、浅析股东优先购买权制度的立法缺陷与完善　　摘要：通过对“同等条件”的确定标准、部分行使优先购买权的条件、优先购买权的行使期限和是否行使该权利的法律后果、侵害股东优先购买权的股权转让的效力进行深入分析，提出切实可行的立法建议：建立“同等条件”的确定标准；明确部分行使优先购买权的条件；确立优先购买权的行使期限和是否行使该权利的法律后果；阐明侵害股东优先购买权的股权转让的效力。　　关键词：有限责任公司；优先购买权；立法建议　　中图分类号：D923.99文献标志码：A文章编号：1002-2589（2013）14-0141-02　　一、股

2、东优先购买权制度的概述　　股东优先购买权是指我国的有限责任公司股东经其他股东过半数同意，向股东以外的第三人转让股权时，公司其他股东在同等条件下对该股权享有的优先购买的权利。我国《公司法》第72条第2、3款规定了有限责任公司股东转让股权的程序和其他股东的优先购买权制度：“7股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起三十日内未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的视为同意转让。经股东同意转让

3、的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。”　　二、股东优先购买权制度的立法缺陷　　（一）欠缺“同等条件”的确定标准　　实践和理论界对“同等条件”主要有三种观点：第一种观点认为，同等条件是指相同的转让价格[1]。第二种观点认为，同等条件不能简单等同于转让价格，还包括第三人出具转让价格之外的利益承诺，如允诺承担公司债务等。第三种观点认为，应将拟转让价格、受让人现在财产状况、资金来源、后续投资能力等因素都考虑进来。《公司法

4、》欠缺“同等条件”的确定标准，引发实践中一系列不必要的股东优先购买权纠纷。　　（二）缺失部分行使优先购买权的条件　　公司法学界对该问题存在两种观点。肯定说认为，首先，部分行使优先购买权符合立法本意，有限责任公司具有人合性的特点，当只需购买一部分股份即能享有公司的控制权或者使其利益不至受到损害时，原股东便没有必要将所有股份都进行收购。其次，《公司法》没有规定禁止股东部分行使优先购买权，法无明文禁止即可行。否定说认为，部分行使优先购买权违反了《公司法》中“同等条件”的规定，使转让股东的成本增加。如果允许其他股东部分行使优先购买权，股

5、东以外的第三人因无法实现对公司的控制权，一般也会拒绝购买剩余的股权，不利于股权的流转。　　（三）优先购买权的行使期限和是否行使该权利的法律后果不明7　　我国的学者对股东优先购买权的行使期限主要有三种观点：一是3个月，参照房屋优先购买权行使的期限。二是30日，依据《公司法》第72条的规定。三是20日，依据是《公司法》第73条关于法院强制执行股权时的规定。我国《公司法》未对优先购买权的行使期限和是否行使该权利的法律后果做出明确规定，在理论与实践中存在诸多争议。　　（四）欠缺侵害股东优先购买权的股权转让的效力规定　　对于侵害股东优先购

6、买权的股权转让协议的效力有三种观点：第一种观点认为合同无效。优先购买权作为一项强制性规范，无论股东还是第三人都必须遵守，《合同法》规定：“违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效”。此外，如果第三人在没有得到其他股东同意对外转让股权并放弃优先购买权的信息下就与转让股东签订转让合同，可以适用《合同法》“恶意串通，损害国家、集体或第三人的利益”的规定[2]。第二种观点认为合同仍然有效，但转让股东应对其他股东承担相应的违约责任并赔偿损失[3]。第三种观点认为该种股权转让协议为可撤销合同，其他股东若不在除斥期间1年内行使该权利，则撤销权

7、消灭，该股权转让合同继续有效。　　三、股东优先购买权制度的完善　　（一）建立“同等条件”的确定标准　　笔者认为应该建立一个繁简适度的同等条件的确定标准，可以将其确定为股权价格、股权数量、转让价款的时间及方式这三个方面。　　1.股权价格。有限责任公司内部其他股东行使优先购买权应当以转让股东与外部买受人达成的相同价格进行收购。在实践中，转让股东在对所持股权进行转让时，可以与外部买受人进行协商约定价格或进行估价[4]。具体分为以下三种情况。7　　当转让股东与外部买受人在转让合同中约定以协商约定的价格作为股权转让价格时，但内部股东对该转

8、让股权进行了评估，认为该协商价格比实际价格明显偏高，不同意以该协商价格行使优先购买权，则应允许内部股东向法院起诉并由法院确定股权转让的价格。当三方中任何一方拒不执行该价格时，法院行使强制执行权；当转让股东与外部买受人在转让合同中约定以协商约定的价格作为股权转让价