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时间:2019-01-07
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1、浅析美国调解的公司化运作模式 摘要:调解作为发展历史最久、利用率最高的ADR方式,其类型也最为丰富,目前大致呈现出公益化和市场化两种趋势,目前市场化的调解机制以美国JAMS公司为代表,其充分吸纳和挖掘社会力量参与纠纷解决,充分尊重当事人的自治和程序参与,强调调解员队伍建设,并通过司法支持落实纠纷解决的实效对我国具有借鉴意义。 关键词:调解;公司化;JAMS 公司原是经济学中的概念,是指一种能够有效集中资本,扩大生产规模的高级企业形式,调解的公司化运作模式,指的就是调解组织按照现代公司制企业的组织形式和运行机制运作
2、的模式。公司化运作的调解组织利用社会资本成立,以调解员向纠纷当事人提供收费的调解服务为主要经营内容,一方面调解服务属于社会公共服务,具有公益性和社会属性,使得提供调解服务的组织具有公益性。另一方面调解组织本身作为一个市场主体,投资人的出资和经营所得利润是公司资本的两大来源,而后者更是维持公司生存,吸引投资,扩大经营规模的最重要来源,调解组织从事经营行为,追求盈利这一层面来讲公司化运作的调解组织又具有营利性,因此可以说公司化运作的调解组织具有公益性和营利性的双重属性。 一、调解的公司化运作模式产生的背景4 20世纪7
3、0年代以来,伴随着美国战后经济的恢复和两次科技革命的兴起,市场经济得到长足的发展,民事纠纷发生的频度和复杂程度也前所未有,这一时期诉讼爆炸问题凸显,法院案件积压,纠纷解决的周期相当长、成本高、诉讼拖延问题严重。据统计70年代的新泽西州,人身伤害案件从提交答辩到开庭审理,平均要等上2年,其他州的情况更糟,在纽约要等上30到50个月,在费城甚至要等上53个月。国民通过诉讼解决纠纷,维护合法权益,实现公平正义的路径受阻,于是各国纷纷通过司法改革谋求出路,一场寻求替代诉讼的ADR方式来提高诉讼效率和帮助当事人接近正义的ADR运
4、作悄然兴起。与此同时世界范围内兴起一股大规模公共行政改革浪潮,公共事务国家垄断遭到打破而逐步向社会化、民营化、市场化、企业化方向发展。纠纷管理权从国家回归社会,调解这一公共领域被引入市场机制,公司化运作的,以从事收费调解服务的私人调解组织应运而生。 二、调解的公司化运作模式概述--以美国JAMS公司为标本 考察各国有关调解的立法和司法实践,调解的公司化运作模式首先产生于美国,二十世纪八十年代以后开始传播至英国、加拿大、澳大利亚等普通法国家,例如澳大利亚目前存在诸如悉尼争议中心、今日调解、冲突管理中心等众多私立机构为
5、当事人提供收费的调解服务,我国香港地区沿袭英美法传统,其纠纷解决的公共职能也同样被授予给一些私人机构。但其中组建最早、规模最大、机制最为完善的当属美国司法仲裁和调解服务有限公司(简称JAMS公司),JAMS公司成立于1979年,由退休法官沃伦(Hon.H.Warren4Knight)创立,总部设在加州尔湾市,历经三十年的发展,JAMS公司已经成为全球最大的私人性质的替代性纠纷解决服务机构,目前拥有超过300名全职纠纷解决专家,26个境内纠纷解决中心、多个境外国际纠纷解决分部,年受案数三万余,年收益额达九千万美元。JAM
6、S公司处理的案件类型几乎涵盖了所有的民商事纠纷类型,既包括破产、工程建筑、贸易、娱乐体育、保险、房地产、信托、知识产权、金融市场、合伙等商事纠纷,也包括租赁、借贷、人身伤害等普通民事纠纷,还处理婚姻关系、遗嘱继承等家事关系纠纷,也受理有关环境、公民权、教育、劳动、医疗、大规模侵权、集团诉讼、产品责任、公共政策、反垄断等公益性较强的纠纷。 三、JAMS公司调解的特点 第一,严格的保密性。保密性被认为是JAMS调解最核心的价值,也是当事人建立对JAMS调解员的信任,开诚布公进行陈述的基石,尤其是那些涉及商业秘密、知识产
7、权的纠纷选择JAMS的重要考量因素,保密性贯穿于JAMS调解过程的始终。首先,调解的整个过程是不公开的,除了当事人、代表人、代理人(律师)及调解员,任何第三人不得参与调解过程的旁听。其次,在秘密会议中获得的信息,未经披露方的同意,调解员不得向对方当事人披露,调解结束后调解员、当事人及其代理律师也皆不得将调解中获得的信息向第三人公开。此外,调解过程中获得的和形成的文书资料,JAMS应当妥善保管并在调解结束后30天内销毁或者应当事人要求当即销毁。再者,当事人在调解程序中所做的声明和自认不得作为此后司法、仲裁程序中的证据使用
8、,本案调解员享有作证豁免,不被强制传唤。若因故意或重大过失泄露信息造成当事人损害的,受害人有权提起侵权损害之诉。当然各州立法对保密性原则的例外规定,JAMS调解员也应当遵从。4 第二、调解费用遵循市场规则。JAMS作为市场化的私人纠纷服务组织自主经营、自负盈亏,其调解服务自然是收费的。JAMS目前并没有一个统一的收费标准而由调解
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