论宪法在解决区际法律冲突中的作用

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1、论宪法在解决区际法律冲突中的作用※张小娟自香港、澳门回归以来，我国的领土上出现了独一无二的法域格局，既包括大陆法系的法律制度，还包括普通法系的法律制度，既有社会主义性质的法律制度，乂有资本主义的法律制度。伴随着台湾在将來的最终回归，这个独特的格局会更加复杂、更加特殊。与此同时，我国的区际法律冲突开始涌现，但是山于历史上一直是单-•法制的国家，对于协调解决区际法律冲突没冇成熟的经验模式，造成了我国人量涉及区际法律冲突的纠纷无法顺利及时的解决，严重影响了我国儿个法域之间的民商事交往。从《中英联合声明》《中匍联合声明》达成开始，我国理论界就冇许多学者对于区

2、际法律冲突的解决途径展开讨论，提出了诸如冲突法模式、实体法模式等等途径目而我国在解决区际法律冲突的实践中，采収了“安排”的模式，一定程度上缓解了现阶段区际冲突无法可依的局面。但是“安排”模式并非上久Z宜，仍需要继续探讨更合乎现存状况的解决方法。本文拟从宪法対于冲突法的重要影响岀发,探讨利用宪法限制性条款解决我国区际法律冲突的可行性。一、宪法与区际法律冲突的关系不管是成文宪法还是不成文宪法，宪法对于一个国家的重要性是不言而喻的。它以法律的形式规定一个国家的根本制度和根本任务。我们知道，复合法域国家形成的原因包括国家联合、国家合并、领十割让、领土回归、历

3、史殖民、民族白治2等等，但是不论出于什么原因，一个复合法域国家的区际法律冲突的形式都耍由该国的宪法或者宪法性法律文件进行规范，比如澳人利亚。在法律制度上，澳人利亚联邦宪法与六部州宪法并存。联邦宪法第51条规定，州际的贸易与商业、州际的银行业、保险、汇票与本票、破产与无力偿付、版权、发明专利与外观设计专利、商标、外国公司、结婚、离婚、父母权利以及对未成年人的监护等事项为联邦议会的立法管辖范围；而联邦宪法笫107条规定，建立联邦后，除非特定的权力已被赋予联邦议会作为专有权限，或州议会己放弃这些权力，各州继续享有联邦成立前各殖民地所拥有的权力由此看出，宪法

4、或者宪法性文件屮关于立法管辖权的规定决定一复合法域国家内部区际法律冲突的形式。宪法屮的立法管辖权规范决定着一复合法域国家区际法律冲突的范I韦I",在宪法明确规定由中央统一立法的领域则不会产生区际法律冲突，1何在地方有权各口立法的领域则会必然产生区际法律冲突。因此一国区际法律冲突的范I休程度是由该国的宪法或宪法性文件决定的。既然区际法律冲突的形式和范围均由宪法决定，那么解决冲突的方法也必然可以在宪法屮找到。实践中，一国是采取统一的区际冲突法，还是各法域单独制定区际冲突法便是由宪法规定的，这就是一种用宪法來解决区际法律冲突的方法。但是本文的目的并不在此，

5、因为就我国来说，依据“一国两制”制度的基木内涵，港澳特别行政区享有独立的立法权和司法终审权，两部基本法是两个特别行政区的小宪法。也就是说在我国目前没有制定统一区际冲突法的条件，各法域单独制定的冲突法也无法在外法域得到适用。因此,要想解决屮国n前的区际法律冲突问题还是要回到起点，即宪法上來。区际法律冲突和国际法律冲突的最大不同便在于区际法律冲突是共存于一个更高级政府z下的几个二级法域ZI'可的法律冲突，而这些二级法域的立法、司法活动都要受到上级政府的宪法的制约。因此，采用宪法限制性条款来协调区际法律冲突的方法得到了世界各复合法域国家的重视。其中美国是私

6、法不统一国家宪法限制的典型，而徳国则是私法统一国家宪法限制的典型'。冃前我国各法域的私法尚不统一，因此，对于美国的宪法限制模式进行分析借鉴有着重要意义。※作者：张小娟，中国政法大学国际法学院06级研究生1M/K平闵启武《九七以后大陆与香港的法律冲突与协调》武汉大学学报1999年第三期2黄进《中国的区际法律问题研究》法律出版社2001年版彳李晓述《澳大利亚州际法律问题初探》武汉大学2004M硕士学位论文屮国期刊网4黄进《论宪法与区际法律冲突》载《法学论坛》2003年5月5宋晓《论宪法对冲突法的限制》载《法学论坛》2002年9月二、美国宪法限制模式分析以

7、及中美区际法律冲突比较（一）美国宪法限制模式宪法是法治国家的:基石,它监督和制约着其它部门法，以免部门法偏离一国法治的基本原则。但如果宪法过多地直接适丿IJ反而会窣息一国的法治，使部门法趋于僵化，阻碍部门法顺应时代的创造性发展。因此,在宪法的解释和适川过程中，必须在宪法监督和法治发展之间达致适当的平衡。可以说，美国联邦宪法对冲突法限制适用的历史过程,就是一-个达致此种平衡的过程。众所周知，美国一个联邦制共和国，美国的政体建立在“双重主权”的概念上，宪法明确规定了联邦的立法权限6,凡未列明的剩余权力归属各州，而大部分私法性质的法律属于州的立法管辖范围，

8、因此仅靠联邦立法机关制定统一实体法远不能解决州际法律冲突。为解决这一问题，美国经常、广泛地采用“示范法”的方