《公证法》立法的若干问题探讨_1

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1、从本学科出发，应着重选对国民经济具有一定实用价值和理论意义的课题。课题具有先进性，便于研究生提出新见解，特别是博士生必须有创新性的成果《公证法》立法的若干问题探讨现行《中华人民共和国公证暂行条例》自发布以来已实行了23年，其中许多内容已经明显不适应当今社会发展的需要。因此，公证法出台日渐高涨，而且已经被列入了十届全国人大常委会立法规划。笔者曾有幸参加了国务院法制办公室和司法部组织的《中华人民共和国公证法》的立法研讨会，有机会参与研讨《公证法》立法的一些重大问题，而对这些重大问题的正确的把握是建构先进的、适合本国国情的公证法律制度的前提，本文试图就这些重大的基础

2、问题发表看法，以期推动我国公证立法的完善。一、公证的性质与作用公证的性质是设置公证制度的基础性问题，它从整体上决定着公证制度的建构。从世界的发展潮流看，各国大多倾向于将公证看作提供社会公信力的活动，公证的公权性正在淡化或逐渐消失。而我国一般认为公证是一种国家证明活动，公证权是国家证明权，公证机构是依照国家授权履行国家公证职能的机构。从公证的起源看，公证人源于犹太、埃及、希腊等地的法院等官署的书记，这是一种公职人员。现代课题份量和难易程度要恰当，博士生能在二年内作出结果，硕士生能在一年内作出结果，特别是对实验条件等要有恰当的估计。从本学科出发，应着重选对国民经济

3、具有一定实用价值和理论意义的课题。课题具有先进性，便于研究生提出新见解，特别是博士生必须有创新性的成果大陆法系各国基本秉承了这一传统，延续了公证的公权性质。虽然很多国家的公证人隶属于教会，但这并不能否认公证的公权性质，因为教会在很多国家曾经扮演着公共职能的角色、甚至是统治者的角色。当然，这些国家公证的公权性较弱，公证的效力也相对较弱。目前在我国强调公证的公权性是符合我国国情的，不宜“随波逐流”，盲目淡化公证的公权性质。如果将公证看作是纯粹民间活动，由于文化传统等原因，我国的民众很难对民间公证产生信赖，这对公证事业的发展是非常不利的。因此，以公证的公权性加强公证

4、的公信度，加强民众对公证的信赖度，有利于公证事业的良性发展。具体来说，公证的公权性体现在：公证机构是依照授权行使国家证明权的机构；公证具有较强的法律效力；司法行政机关对公证机构和公证员进行行政管理；在公证机构和公证员不能承担全部赔偿责任时，国家要承担一定的补充赔偿责任。当然，承认公证的公权性并不否认公证具有一定的自由性或者自由职业性，即公证具有双重属性。目前承认公证的自由性不仅可以将市场机制引入到公证中，而且也为以后公证的转轨奠定基础。公证的自由性体现在：公证机构既是受权于国家执行公务，又是从事法律服务的特殊中介机构；公证机构和公证人承担民事赔偿责任；建立民间

5、的公证协会。关于公证的作用，公证正发挥着越来越广泛的作用。公证主要作为一种预防性的司法证明制度，其传统作用是保全证据、保障民事权利、预防纠纷、疏减讼源、稳定社会秩序，促进市场经济课题份量和难易程度要恰当，博士生能在二年内作出结果，硕士生能在一年内作出结果，特别是对实验条件等要有恰当的估计。从本学科出发，应着重选对国民经济具有一定实用价值和理论意义的课题。课题具有先进性，便于研究生提出新见解，特别是博士生必须有创新性的成果顺畅发展。由于社会的进步及公证制度的发展，除传统的功能外，公证还具有协助当事人创设新的法律关系或者法律状态，通过公证员行使阐明权，为双方当事人

6、规划设计生活、生产或者经营。从另一角度来讲，公证的产生源于社会对信用的需要，公证制度在国家信用体系中占有重要的地位，完善的公证制度以其较强的公信力可以解决我国目前市场经济发展中的信用危机问题。二、法定公证事项法定公证是指法律规定某些法律行为必须予以公证，否则法律行为不生效。我国实体法对于必须公证的事项规定非常少，在实体法未规定法定公证事项时，《公证法》规定法定公证事项有其必要性，可以填补实体法的立法空白。但是范围不应过宽，过宽的法定公证范围势必导致公证业务极度膨胀，也必然使公证机构不堪重负，最终影响公证业的健康发展。同时，过宽的法定公证范围也意味着过多的国家干

7、预，极易侵害市场自治与合同自由，不利于市场经济的发展。笔者以为法定公证事项应当限于公益性比较强的事项，如《公证法》规定国家重大建设项目、政府采购项目的招投标、发行、销毁债券、彩票等涉及社会公众利益的活动必须公证就具有一定的合理性，而对于非涉及公益的事项不宜作强制性规定，是否公证应由当事人自由决定。三、是否设置公证管辖世界各国大多没有规定公证管辖，从实践来看，当事人选择公证机构无非是从经济课题份量和难易程度要恰当，博士生能在二年内作出结果，硕士生能在一年内作出结果，特别是对实验条件等要有恰当的估计。从本学科出发，应着重选对国民经济具有一定实用价值和理论意义的课题

8、。课题具有先进性，便于研究生提出新见解