从实务角度谈公司对外担保的效力_兼论_公司法_第16条

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1、2010年6月无锡商业职业技术学院学报Jun.2010第10卷第3期JournalofWuxiInstituteofCommerceVol．10No．3从实务角度谈公司对外担保的效力———兼论《公司法》第16条强晓钟（江苏崇宁律师事务所，江苏无锡214002）[摘要]第十届全国人大常务委员会第十八次会议修订通过了新《公司法》，其对公司的对外担保作了重大改革。文章通过对比新老公司法的规定，结合司法实践的若干情况，具体阐述了在新公司法背景下公司对外担保的效力。[关键词]公司对外担保；对比；担保效力［中图分类

2、号］DF411.91［文献标识码］A[文章编号]1671-4806（2010）03-0022-04修订前的《公司法》(下面简称原《公司法》)第以保证这一担保形式为例。60条第3款关于董事、经理以公司财产对外担保的一、新老《公司法》文意对比与解读效力的理解在理论界、实务界素有争议。2005年10原《公司法》第60条第3款规定“董事、经理不月27日第十届全国人大常务委员会第十八次会议得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务修订通过了新的《中华人民共和国公司法》（下面简提供担保。”这条规定，按照立法上的分类

3、，因采用称新《公司法》），就公司的对外担保作了重大改革。“不得”字样，属于强制性条款。违反该规定的法律许多观点认为：新《公司法》取消了公司对外担保的结果，最高人民法院在《关于适用〈中华人民共和国法律禁止，新法实施后，担保合同是否有效将受到担保法〉若干问题的解释》中有明确回答，该解释第公司章程中程序、限额的规定以及股东会、董事会4条规定：“董事、经理违反《中华人民共和国公司决议内容制约，公司为公司股东或者他人提供担保法》第60条的规定，以公司资产为本公司的股东或的，应当符合公司章程程序及限额，否则为无效担

4、者其他个人债务提供担保的，保证合同无效。”保合同；同时强调，《公司法》的修改也带来了加大新《公司法》第16条规定：“公司向其他企业投担保相对人审查义务的问题，相对人因未尽到必要资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董注意义务而存在过失，无法获得我国《合同法》第49事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资条规定的表见代理制度的保护。或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限笔者认为上述观点值得商榷，诉讼或仲裁活动额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东实际是当事人交易关系的一种延续，担保合同效

5、力或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股往往最终通过人民法院或仲裁机构依法审查确认，东大会决议。公司对外担保的法律效力问题也是一个司法上的前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支法律适用问题。现本文拟针对上述观点，阐述对新配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由《公司法》第16条的认识，以期在争论中寻求正确出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”理解，为实务操作提供参考。为方便阐述，在下文中根据讨论的需要，本文分三个角度对法条的文[收稿日期]2010-05-10[作者简介]强晓钟（1

6、975-），男，江苏无锡人，资深律师，副主任，研究方向为民商法。22意作简单对比分析。司债权人的利益。光彩集团公司董事会的表决程序第一，规范的依据不同。原《公司法》以法律规采用资本多数决的形式，公司11家股东中10家股定的形式直接禁止董事、经理的相关行为；新《公司东单位委派其法定代表人担任该公司董事，一家为法》不禁止公司或者董事、经理的担保行为，而将公股东单位代表。因此董事会决议提供担保的意思表司担保的相关决定权交给了公司内部决策机构，规示，不违背占资本绝大多数股东的意志，该保证行范的依据是公司章程或者

7、董事会、股东会决议。为亦不违反法律和行政法规的禁止性规定，应为有第二，被规范主体不同。原《公司法》规定“董事、效。关于光彩集团提出的董事会会议召开不符合章经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人程规定，董事会决议亦无效的主张，法院认为：即使债务提供担保。”法律所规范的行为主体仅是董事、董事会决议有瑕疵，也属其公司内部行为，不能对经理，不是公司也不是公司股东。而新《公司法》直接公司的对外担保行为效力产生影响。故保证合同有规范的行为主体就是公司———保证合同中当事人，效，光彩集团应对四通集团的本案债务承

8、担连带保新《公司法》对公司对外担保的态度不论是禁止、限证责任。制还是允许，指向更加明确，更加便于操作。2.股东意志与对外效力第三，被担保的债务人的范围不同。原《公司中国盛行“谁投资、谁受益、谁所有”的观念，公法》对董事、经理以公司资产为非股东的法人提供司最终的权力赋予股东会，在不违背诚信义务的情担保不禁止；而新《公司法》用的“他人”的概念，当况下，公司管理层所执行的是依照多数决原则确定然包含了非股东的法人和自然人。的公司意思。而新《公司法》