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1、第24卷总第139期攀登(双月刊)Vol24General.No.1392005年第3期2005年6月出版Ascent(Bimonthly)No.3.2005June.2005中图分类号:D92015文献标识码:A文章编号:1001—5647(2005)03—0122—03X对我国商事登记法律制度问题的探讨12乔军白廷举(11中共青海省委党校;21青海法学会,青海西宁810001)摘要:商事登记制度,是国家登记主管机关依据法律对商主体的设立、变更、终止资格进行确认的制度。当前,在我国商事登记制度的立法方面尚存在一定的缺陷。因此,改进并完善商事登记法
2、律制度,既是一个重要的法律问题,也是司法实践中的一个严肃问题。关键词:商事登记;商事登记法;商事登记法律制度商事登记制度,是国家登记主管机关依据法律对商主体的设立、变更、终止资格进行确认的制度。当前,我国的商事登记制度的立法方面尚存在一定的缺陷,存在商事登记不规范、不完善等问题。这些问题严重制约着多元商主体的发展并对商行为产生不利影响。这就要求我们在总结商事登记实践经验的基础上,借鉴国外立法经验,改变传统的立法模型,建立和完善我国的商事登记制度,以维护社会主义市场经济的正常秩序。一、商事登记与商事登记法的界定商事登记,又称为商业登记,是指商事筹办人
3、或商人为设立、变更、终止商人资格,而依商法典或商事登记法及其他特别法的规定,向商事登记主管机关核准登记公告的法律行为。简言之,商事登记是指将与商人有关的法定事项记载于商业登记[1]簿。一般来说,商事登记是对商事经营中主要的或者与经营的开展有直接关系的事项记载,登记内容和范围在法律上受到某种程度的限定。对于经营者来说,并不是有关它的所有事项都必须登记,与商事经营无关的事项是不必登记的,这主要取决于一个国家商事立法的规定。根据我国法律规定,商事登记的必要事项主要包括商号、商事主体的住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金从业人
4、数、经营期限、分支机构、所有权人、财产责任等。商事登记作为国家调整商事交易行为的主要手段,它有利于保障商事交易主体公示自己的经营身份、经营状况、经营能力,确立经营者信誉;有利于交易相对人或社会公众对商事主体或经营相关的情况有一个清晰的了解,从而更加明智地选择和决定自己的交易对象和交易行为,进而保护交易相对人和社会公众的利益;有利于国家及时了解商主体的经营状态,从而更好地实现对商主体的法律调整和整个国家商事活动的宏观规则,更好地建立健全社会主义市场经济秩序。商事登记法是指完全商事登记的法律适用、登记机关及其权限、申请及相关要求、登记的效力等内容的法律
5、规范的总[2]称。实行商事登记制度由来已久,在古罗马时代,由行政官勒令商业需挂一定的“看板”或“贴札”、“引札”等牌子,以公示其营业状况,这是商事登记法的雏形。到中世纪,随着意大利及地中海沿岸商业的繁荣,经商人行会自律的行规形式的商事登记规则逐步健全。当时如果要取得商人资格,除其身份取得商人行为的承认和接纳外,还必须把商人名称、营业牌照、商业经营人及学徒等事项登记于行会成员的清册中。进入资本主义社会后,随着商业活动的进一步发展,源自商人习惯法的商人登记规则相继为各国商事成文法所接纳。例如,法国1673年的《陆上商事条例》、法兰克福1666年的《贸易
6、法典》等,都不同程度地吸收了中世纪商人登记规则的内容。而现代主义的商事登记法始于《德国商法典》,该法典在第一编中对商人资格和能力的取[3]得、商事登记机关(地方法院)、商事登记事项、商事登记程序、商事登记薄、商事名称等内容均有详细的规定。传统的商事登记法制度是商法典或民法典的有机组成部分,这自然可以得出商业登记法是属于私法的范畴。然而在[4]当代,已有商业登记法单行化的趋势。其主要表现在:一是商事登记法具有很强的公法性。因为商事登记的多数规范并不以平等主体间的权利和义务为调整对象。从申请人的角度看,其权利和义务不是以平等主体的当事人为相对人,而是以
7、登记机关(国家机关)为相对人;国家机关在这里的身份也不是普通民事主体,而是行使国家权力的管理机关。商事登记所调整的法律关系是申请人和登记机关两者之间的关系。在我国,商事登记属于“依申请”的行政行为,它由行政相对人的申请登记行为和行政主管机关的审核登记注册行为组成。二是商事登记法具有强制性。商事登记法规范绝大多数是强制性规范。例如,商X〔收稿日期〕2005—02—27〔作者简介〕乔军(1965—),男,中共青海省委党校法学部教师。白廷举(1957—),男,青海法学会秘书长。—122—事登记法一般规定必须进行登记的商业事项、申请人必须履行的程序和应该准
8、备的文件、商主体违反有关规则的处罚,以及登记机关应履行的义务等,均不能由相关的当事人自主排除。三是商事登记法主要体现为程序
