合同法,履行不能

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1、XX年的机关后勤工作在区委、区政府的正确领导下，以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，深入贯彻中央、省、市、区有关会议精神，全面落实科学发展观合同法,履行不能　　篇一：合同法上的履行不能问题(韩世远)　　合同法上的履行不能问题　　韩世远清华大学法学院副教授　　上传时间:XX-2-20　　编者按：《中华人民共和国合同法》自１９９９年颁行以来，无论是我国的学术研究还是实务经验，都较以前有了更多的积累。适时地梳理相关的问题是很有必要的：一方面可展示学术研究的新进展，另一方面可提出实务中的新问题，进而增进理论研究与

2、审判实务的互动。为此，本版特开办“合同法理论与实务专题”。本专题是开放式的，理论界及实务界来稿均在欢迎之列。来稿就合同法的具体问题，可梳理学说构成，可描述实务现状，可比较中外差异，亦可揭示理论与实务的距离。但求言之有物，言之有理。　　一、传统民法中的履行不能问题按照“三个贴近”的要求，紧紧围绕全区中心工作，深入开展“平安区”、“充分就业区”创建活动，着力提高市民素质，弘扬城市文明精神，为实现全区城市统筹XX年的机关后勤工作在区委、区政府的正确领导下，以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，深入贯彻中央、省、市

3、、区有关会议精神，全面落实科学发展观　　履行不能是民法上的基本问题。将履行不能加以分类，并赋予不同的法律效果，系德国１９世纪注释法学的产物，并为德国民法所接受。我国台湾地区民法亦深受其影响。这种理论将履行不能区别为自始不能与嗣后不能、客观不能与主观不能，并交叉结合成四种类型，分别探讨相应的法律效果。例如，甲在１月２日卖某名画给乙，约定在１月５日交付。如果该画在１月１日灭失，便构成自始客观不能；如果该画在１月１日被盗，则构成自始主观不能；如果在１月３日灭失，则为嗣后客观不能；如果在１月３日被盗，则为嗣后主观不能。

4、自始不能是关于合同效力的问题，原则上合同无效。这是大陆法系学说上的通说见解，其依据在于罗马法上的Ｉｍｐｏｓｓｉｂｉｌｉｕｍｍｕｌｌａｏｂｌｉｇａｔｉｏｅｓｔ（对于不可能的物不产生任何债）教条。该教条为法国、德国、瑞士、奥地利等近代大陆法系国家所继承。无效合同当事人之间的利益关系依缔约上过失责任相关规则处理。自始主观不能是否亦作为合同无效的事由，存在争论，有力说倾向于承认合同有效。嗣后不能并不影响合同的效力，而是根据是否可归责于当事人分别处理。如果不可归责于当事人，则作为一种风险，依风险负担的规则处理；如果可归责

5、于一方当事人，则作为债务不履行（违约），由责任人承担债务不履行责任。　　二、合同法是否采纳了“自始不能合同无效”教条　　在中国大陆的民事立法上，并没有像德国民法原第３０６条或者我国台湾地区民法第二百四十六条第一项前段那样，明确规定以不能给付为标的的合同无效。学说关于民事行为的生效要件，通常对民法通则第五十五条采当然解释，解为有第四项生效要件：民事行为的内容必须确定和可能。这体现出学说对于“自始不能合同无效”教条的继受。按照“三个贴近”的要求，紧紧围绕全区中心工作，深入开展“平安区”、“充分就业区”创建活动，着力

6、提高市民素质，弘扬城市文明精神，为实现全区城市统筹XX年的机关后勤工作在区委、区政府的正确领导下，以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，深入贯彻中央、省、市、区有关会议精神，全面落实科学发展观　　既然我国法对于上述教条没有明文认同，时至今日是否仍采上述当然解释，则值得反思。从新近的合同立法趋势来看，联合国《国际货物销售合同公约》（简称ＣＩＳＧ）已放弃履行不能的类型化，而赋予同一的法律效果，即无论其为何种履行不能，均不影响合同的效力，债务人应负违约责任。ＣＩＳＧ关于自始不能并未作出直接的规定（亦无关于嗣后不能

7、的规定），不过，在关于“风险移转”的第６８条，显然是以自始不能场合（合同缔结时标的物既已灭失或者毁损时）合同有效为前提的。《国际商事合同通则》（简称ＰＩＣＣ）第３．３条与《欧洲合同法原则》（简称ＰＥＣＬ）第４：１０２条更明确规定，自始不能履行并不影响合同的效力。德国《债务法现代化法》（第３１１ａ条第１项后段）亦循此路径。中国按照“三个贴近”的要求，紧紧围绕全区中心工作，深入开展“平安区”、“充分就业区”创建活动，着力提高市民素质，弘扬城市文明精神，为实现全区城市统筹XX年的机关后勤工作在区委、区政府的正确领导下

8、，以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，深入贯彻中央、省、市、区有关会议精神，全面落实科学发展观　　政府批准加入ＣＩＳＧ，这一事实便已表明中国法在一定程度上已接纳了放弃履行不能类型化而赋予同一法律效果的做法。而合同法以“广泛参考借鉴市场经济发达国家和地区的成功经验和判例学说，尽量采用反映现代市场经济客观规律的共同规则，并与国际公约和国际惯例协调一致”为立法指导思想（参见梁慧星：《民