论文：私募资本市场：作用、风险与诈骗防范研究

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1、论文：私募资本市场：作用、风险与诈骗防范研究私募资本（Privateplacementcapital）是指无须经由政府监管部门审核或注册的、非公开募集的证券性资本。尽管私募概念在我国并不为很多人所熟悉，也缺乏这方面的资料和系统研究，但证券性募集活动在我国是客观存在的，有些募集活动的范围还相当广泛。在美国等资本市场比较发达的国家，私募活动越来越活跃，风险资本也绝大部分是以私募方式筹集的，私募资本对于这些国家的企业创立和发展起到了重要作用。对我国来说，适度发展私募资本市场，对于一些尚未成熟的高科技产业、难以从正式金融获得资金的民营经济、正式金融力量比较薄弱的广大中西部地区，可能会起到较好

2、的促进作用；即使在正式金融很发达的地区和能够从正式金融获得资金的成熟产业和成熟企业，私募资本也可以以其灵活性和低成本而得到一席之地。当然，由于私募资本的非正规性和低监管性，存在着较大的风险，即使在美国这样法制健全的国家，以私募方式进行金融诈骗的也不少。所以在适度发展我国私募资本市场的同时，控制风险、防范诈骗是十分重要的。　　一、私募的范围和特点　　“私募”（Privateplacement或Privateoffering）作为一种资本募集方式，是与“公募”（Publicoffering）相对应的概念。在私募资本最发达的美国，1933年证券法和1934年证券交易法中关于非公开发行的证券

3、可以获得注册“豁免”的内容是对私募的最初规定。但这两个法律对豁免范围的界定是粗放的，因而在一个相当长的时期内，什么是证券和证券性募集，什么是非公开募集，常常引起争议。但经过数十年的司法判定和1982年的法律修订，私募的范围逐渐变得清晰了。　　首先，私募指的是证券性的募集，而且这里所指的证券不但包括一般的股票和债券，也包括在一定范围内筹集资金的债务证明和投资合同等，如我们熟知的风险投资有限合伙合同就被视为证券。一般地，投资人不参与经营、不是直接为了获得某项消费、仅强调收益的投资比较容易被认为是证券，特别是具有一定可转让性的投资合同或收益证明更容易被认为是证券。正因为证券的范围广，许多筹

4、资活动都有可能被认为是证券性募集，这对界定私募的范围是十分重要的。而且，在美国，即使没有正式的票券和书面证明，但只要存在投资行为和收益回报约定，就可以被认定是证券性募集。所以，许多的民间集资筹资活动都被包括在私募的范围之内。　　其次，私募的范围有严格的规定。任何私募只眼于具有一定资格的投资者和一定数量的普通投资者。美国所谓具有一定资格的投资者是指资产超过500万美元的银行、保险公司、基金及其他公司等投资机构和年收入超过30万美元的富裕家庭、年收入超过20万美元的富有个人，普通投资者虽然不具备上述条件，但应该有相关知识和风险判断能力，且数量不能超过35名。　　第三，私募不能公开通过广告

5、、募集说明书等形式来推销证券和募集资金。当然由于通讯和联络方式出现革命性的变化，使得“公开方式”和“私下方式”越来越难以区分，这也给对私募的判定带来困难，但美国往往是用判例使法律界定不断适应社会的变革。　　可见，“私募”同“公募”（或称公开募集）是有着较为明确的界限的，同时，“私募”作为一种资本募集方式，又同“私人企业”、“有限责任公司”、“非公众股份有限公司”有着本质的区别。私人企业（Proprietaryenterprise）、有限责任公司（limitedliabilitycompany）、非公众股份有限公司（Closelyheldcrporation）可以私募，公众股份有限公司

6、（Publiclyheldcorporation）也可以私募，甚至在证券交易所挂牌上市的公司（Listedcorporaion）也可以根据需要进行私募。即使企业在创立时就选择以私募的方式筹资设立，并且选择了有限责任公司、非公众股份有限公司等股权流动性较差的法律形态，也并不妨碍该企业日后进行公募和上市。所以，私墓是一种灵活性和适应性都很强的资本募集方式，在美国等发达国家已被越来越广泛的接受。　　美国私募证券发展较快的原因是：首先是法律促进了美国私募资本市场的发展。1982年对证券法律的修订，特别是众多的判例，使得私募逐渐有法可依。1990年，美国又修订了法律，允许私募证券进行有限制性的

7、流动，这就是著名的144A条款。144A条款取消了私募证券的购买者两年内不许出售的限制，允许私募证券在大的机构投资者（证券持有量在五亿美元以上）之间进行交易。这样，私募就被分为两类，即144A私慕和非144A私募，前者的发行由中介机构承销，而后者可以直接发行。144A条款在1990年的实行立即刺激了IMA私募的发展。1991年，新诞生的IMA私募达到170亿美元。其次，市场组织的演变也促进美国私募资本市场的发展。私募资本由于其非公开性，难于监管，风险较大，