第二讲 宪法与宪政(焦洪昌) (1).doc

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1、第二讲宪法与宪政一、宪政的概念宪政（constitutionlism）也称“立宪政体”、“立宪主义”，它是宪法发展史上的一个重要概念。从英文词源上看，宪政（constitutionlism）与宪法（constitutionorconstitutionallaw）有不解之缘，《布莱克维尔政治学百科全书》即将宪法、宪政作为同一词目诠释而并未将其明确区分。从历史渊源看，亚里士多德在其《政治学》一书中即交替运用宪法、宪政、政体等词语。西方学者对宪政的一些基本问题达成了一定的共识：第一，宪法是由一组用于制定规则的自足的或自觉的规范构成，是“法之法”；第二，宪政首先是由意识形

2、态和文化决定的一系列特殊道德观点，如尊重人的尊严，承认人生而平等、自由并享有追求幸福的权利；第三，任何有意义的宪政必须考虑到“合法性”（国家权力、公共政策和法律的合法性）和“同意”（人民对政府及其行为的承认和赞同）这两个要素。还有学者认为宪政是一种制度安排和较好的政治条件，诸如公民基本权利宣言，普遍、平等、秘密的选举制，分权与制衡，代议民主制，多党制，两院制，联邦制，司法独立等。张文显、信春鹰：《民主+宪政=理想的政制——比较宪政国际讨论会热点述评》，载《比较法研究》1990年第1期。我国学者对宪政的认识分歧较多，从不同角度作出了大相径庭的界定，但不外乎偏于民主的

3、界定或不同于民主的认识。（一）偏于民主的宪政界定毛泽东早在1940年发表的《新民主主义宪政》一文中就指出：“宪政是什么呢？就是民主的政治”，“世界上历来的宪政，不论是英国、法国、美国，或者是苏联，都是在革命成功有了民主事实之后，颁布一个根本大法，去承认它，这就是宪法。”我国很多学者认为宪法与民主政治有关显然深受毛泽东论说的启迪。有学者认为，毛泽东的说法构成宪政的实质含义，“再加上形式要件的话，那么宪政应是实施宪法的民主政治”。许崇德：《社会主义宪政不平凡的历程》，载《中国法学》1994年第5期。还有的学者认为：“宪政就是民主政治、立宪政治或者说宪法政治，它的基本特

4、征就是用宪法这种根本大法的形式把已争得的民主事实确定下来，以便巩固和发展这种民主事实，宪政就是由宪法确认和规范的民主制度及其实施。”张庆福：《宪法学基本理论》上册，社会科学文献出版社1999年版，第56页。不少人认为，宪政与近现代民主政治紧密相连，以民主政治为前提、基础和内容，宪法是对已取得的民主事实的确认，是民主事实的法律化，民主政治建立后，还需要通过宪法的实施即宪政实践对其进行维护、发展和完善。然而值得疑问的是，一个民主的国家必然是宪政国家吗？《民主新论》的作者萨托里就对此表示怀疑，宪政与民主并不是不可分离的伙伴。雅典的民主除了其他原因外，也是因为它宣布人民高

5、于法律而覆灭的。就是说，选举产生的民主同样可能是与其所推翻的政体一样专制。有学者指出，民主有人治民主与法治民主之分，俄国在十月革命后的十余年间，中国在1949年后的十多年间都是较典型的人治民主，因而它很容易滑向专制。参见童之伟：《法权与宪政》，山东人民出版社2001年版，第574页。这种人治民主的特征是：在理论上、政治上所确认和宣告的自由民主的目标和原则，但在社会实践中依靠由少数杰出人物组成的领袖集团或唯一领袖按自己的想法，依靠人民群众的热情，诉诸群众运动来实现其意志；社会无法可依，或虽有法律但没有应有的权威；领袖意志等于或高于法律权威；权力高度集中于领袖，不受制

6、约或缺乏有效制约。可以认为，民主政治与宪政有一定关联性，却不能揭示宪政的本质内涵和特征。（二）不同于民主的宪政认识在国内外宪法理论研究中，出现了区分宪政理论和民主理论的倾向。有人指出，必须跳出“宪政就是民主”的思维模式而从宪政的特殊功能来认识它，宪政的主要特征是国家权力受宪法制约，以宪法防止国家权力的任性，即使是民主的权力，也应受到限制。杨小君、袁劲屹：《经验的民主与理性的宪政》，载浙江大学、浙江省法治研究所主编：《法治研究》，杭州大学出版社1999年版，第153页。所谓宪政，简言之，就是有限政府，它指向一套确立与维持对政治行为与政治活动的有效控制的技术，旨在保障

7、人的权利与自由。宪政关涉到两种关系：其一，政府与公民之间的关系，换套概念来表达，即权力与自由（权利）的关系；其二，政府各部门之间的关系，或者说政府各不同性质的权力及其运用。前一种关系是一对主要矛盾，对它的不同理解构成不同的国家观与宪法观的基础，后一对矛盾是加强对前种关系的有效控制的手段，两对矛盾的对抗与平衡是宪法的不朽主题。宪政主义意味着在政府与公民的关系中对政府进行法律限制，在被统治者的权利与自由和政府的有效运作间谋求微妙的平衡。陈端洪：《宪政初论》，载《比较法研究》1992年第4期。宪政在功能上是积极的，但宪政主义却秉持一种消极的政治观。对于一个政府，近代的宪

8、政主义所关