不作为犯、因果关系.doc

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1、犯罪客观方面一、行为（一）作为犯——刑法叫你别干，你偏要干（故意杀人罪、强奸罪、放火罪等）[持有型犯罪属于作为犯]：持有是对特定物品的实力支配、控制。属于作为。刑法规定持有型犯罪，旨在禁止人们持有特定物品，而不是命令人们上缴特定物品。（非法持有毒品罪、持有假币罪等）（二）不作为犯——刑法叫你干一件事情，你偏不干（不履行义务）1.种类。（1）真正不作为犯（纯正的不作为犯）：刑法明文规定只能由不履行义务构成的犯罪。遗弃罪、逃税罪（2）不真正不作为犯（不纯正的不作为犯）：刑法条文没有明文将不作为表述为构成要件要素的情况，即通常预想由作

2、为予以实现的构成要件，由不作为来实现的犯罪。这种犯罪既可能是违反了刑法的禁止性规定，也可能是违反了刑法的义务性规定。——放火罪、故意杀人罪**考点：不作为犯可以通过积极的方式（作为方式）或者消极的方式（不作为的方式）来实施。但你的本质是不履行义务。2008年四川卷二13．甲因家中停电而点燃蜡烛时，意识到蜡烛没有放稳，有可能倾倒引起火灾，但想到如果就此引起火灾，反而可以获得高额的保险赔偿，于是外出吃饭，后来果然引起火灾，并将邻居家的房屋烧毁。甲以失火为由向保险公司索赔，获得赔偿。对于此案，下列哪一选项是正确的？（A）A．就放火罪而

3、言，甲的行为属于不作为犯B．就放火罪而言，甲的行为属于作为与不作为的结合C．就保险诈骗罪而言，甲的行为属于不作为犯D．就保险诈骗罪而言，甲的行为属于作为与不作为的结合2007年卷二59．关于不作为犯，下列哪些选项是正确的？（AC）A．刑法规定，依法配备公务用枪的人员丢失枪支不及时报告，造成严重后果的构成犯罪。该罪以不报告为成立条件，属于不作为犯罪B．偷税罪是一种不履行纳税义务的行为，只能由不作为构成C．遗弃罪是一种不履行扶养义务的行为，属于不作为犯罪D．刑法规定，将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，构成犯罪。

4、该罪以拒不退还为成立条件，属于不作为犯罪根据刑法规定，成立侵占罪要求“非法占为己有”、“拒不返还”，当年出题者认为，这两者是一个意思，而非两个意思。换言之，只要“非法占为己有”，就已经表明了行为人“拒不返还”，因为，成立侵占罪只要求“非法占为己有”即可，故该罪是作为犯。当然，这种理解，与司法实践的做法并不一致。2008年四川卷二52．下列哪些选项成立不作为犯罪？（）C．丙重男轻女，认为女儿不能延续香火，将年仅1岁的女儿抱到火车站，放在长椅上后匆匆离开。因为天冷，等警察发现女孩将其送到医院时，女孩已经死亡（正确）2004年卷二15

5、．行为人在实施不纯正不作为犯罪时，其罪过：（C）A．只能是故意B．只能是过失C．既可以是故意，也可以是过失D．只能是间接故意2.不作为犯的成立条件（1）当为。（2）能为。（3）不为。**要成立不作为犯罪，必须具有结果回避的可能性。如果即使履行义务，危害结果也必然发生的，那么，没有履行义务的，也不成立不作为犯罪。3.不作为犯的作为义务的根据。（1）法律（刑法）明文规定的义务。（2）职务、业务要求的义务，以及对危险源负有监管、控制义务而产生的作为义务。（3）法律行为引起的义务（行为人通过合同行为为自己设立一个积极作为的义务）。即使该

6、合同是无效的或是超过期限的，也不影响。（4）先行行为（危险行为）引起的义务。一般认为，只要制造了危险，不问是否正当，都会成为作为义务的来源。但是，正当防卫行为造成法益处于危险状态后不救助的，不成为不作为的义务来源。成年人之间从事社会正常风险，相互之间没有救助义务。（5）自愿救助所产生的义务。（6）紧密的共同体关系所产生的义务。这种“紧密”的共同体关系所产生的义务，一般都是指基于风险较大的行为，如危险性的登山。而相对较为“松散”的共同体之间，如两个成年人一起去风景区看看、公园看看、马路散步，即便其中一人遇到风险（如被动物撕咬），其

7、他人不救助的，也不构成不作为犯罪。密切的共同体成员对于其他处于危险境地的成员有保护义务，这是基于一定事实形成了社会上通常认为的对危险应当予以共同承担、相互照顾的关系，因而在对方发生危险时，应具有排除危险的义务。例如，共同登山的队员，在发现其他成员陷入危险时，都有义务求助。（7）对危险物、危险行为的监管义务。结论：一般认为，只要制造了危险，不问是否正当，都会成为作为义务的来源。但是，正当防卫行为造成法益处于危险状态后不救助的，不成为不作为的义务来源。成年人所从事的正常风险行为（谈恋爱、旅游、喝酒等），相互之间没有救助义务。特殊情况

8、下：即使没有制造风险，但如果在你监控的区域，同时你是唯一可以求助的人，也认为有救助义务。答题技巧：作为义务的范围是非常广泛的，在判断行为人是否有作为义务时如感到疑惑，要结合生活常识与经验来判断。2012年卷二4．下列哪一选项构成不作为犯罪？（C）A．甲到湖中游泳