谈合同主体资格的法律风险及防范

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1、谈合同主体资格的法律风险及防范［摘要］法律风险防范问题已成为企业运营和发展所面临的重大课题，合同作为企业从事经济活动并取得经济效益载体的法律文本，合同风险也成为企业对外经济交往中最主要的风险之一，它会给企业带来损失，甚至承担于己不利的法律后果。其原因就在于：从合同订立、履行到变更和转让、直到终止的各个环节中，一旦风险识别弱化、防范措施缺失，极易形成风险因素。虽然这种因素起初仅表现为损失的可能性，但在遇到一定条件时就成为现实性。因此，增强风险识别能力并强化防范措施，既是企业实现合同初衷的内在需求，也是有效维护自身合法权益的根本所在。本文就企业在合同订立环节上，对

2、合同主体资格的法律风险及防范做以阐述。［关键词］合同主体法律风险防范［中图分类号1D923.6［文献标识码］A［文章编号11009-5349(2013)02-0022-02合格的合同主体是设立民事法律关系的必要条件，自然，对合同主体资格的审查则是合同管理工作的首要环节。一、合同主体合同主体是指在合同法律关系中独立享有民事权利和承担民事义务的人。这里所说的“人”是广义的，包括自然人、法人和其他组织。（一）自然人自然人是基于出生而依法成为民事法律关系主体的人。在我国法律中，自然人的范围要比公民的范围广，既包括我国公民，还包括外国人和无国籍人。自然人要成为合同主体,

3、应当具备相应的民事权利能力和民事行为能力。我国《民法通则》规定，自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡；自然人的民事行为能力分为完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力三类。（二）法人法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。根据《民法通则》的规定，法人包括：机关法人、事业法人、企业法人和社团法人。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。（三）其他组织其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，也可称为非法人组织。主要包括:非法人企业，如企业法人的分支机构

4、、事业单位和科技性社会团体开办的非法人企业、非法人联营企业、合伙企业、企业集团及其他非法人私营企业、集体企业等；非法人机关、事业单位和社会团体等。二、合同主体的法律风险风险是指一个事件产生我们所不希望的后果的可能性。法律风险是指由于企业不懂法律、疏于法律审查，或者逃避法律监管而违犯国家法律、法规或者其他规章制度导致承担法律责任或者受到法律制裁的可能性。合同主体上存在的法律风险主要有：（一）合同主体为限制行为能力人的法律风险如果自然人为限制行为能力人，他的行为能力一般应由其法定代理人来行使或追认。如果直接与其签订合同，很可能会导致所签订的合同不被法定代理人追认从

5、而导致合同不生效的结果。（二）合同主体为无权处分人或无完全处分权人的法律风险《合同法》第五十一条规定：'‘无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”如果与无权处分人订立的合同权利人不追认，不认可，合同就会归于无效。当合同主体为共有人之一时，其处分权是不完全的，如果与其签订合同，同样面临着不被追认而致所签订合同无效的风险。（三）合同主体不适格时的法律风险一是合同主体不具有法定的资格。按照法律规定，有的企业必须具备相应资质才可进行经营活动，如建筑、医药等行业。如果企业与不具备相应资质的相对人签订合同，一旦发生纠纷，

6、合同一般会被认定为无效。二是合同主体违反法律禁止性规定。法律禁止一些主体从事特定交易活动，如《担保法》规定：国家机关、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位不得作为保证人。如果企业与其签订担保合同，就会因为违反法律强制性规定而无效。企业则不会得到任何实际性的保证，从而给企业造成巨大的经济损失。三、法律风险产生的主观原因企业法律风险的成因既来自外部，也来自内部。两者比较而言，内部因素是主要的。防范法律风险的根本性途径，就是眼睛向内，从主观上查找原因。综合分析主要有：（一）法律意识淡薄企业未能完全按照法律制度和规则运行，未能完全将法律因素纳入经营管理和经营决策

7、中，甚至故意违法经营，对拥有的合法权益也不知道运用法律加以保护，势必导致产生法律风险。（二）管理制度缺失企业自身制度存在的缺陷是导致或产生企业运营法律风险的内在潜因，尤其是合同管理制度不够完善，缺乏严格的法律审核程序，使企业在极大的法律风险中运营，加之监督工作不到位，势必加大法律风险的概率。（三）管理人员失职相关管理人员的责任心、法律专业水平和风险识别能力直接影响到管理工作的质量，对已经存在的法律风险或全然不知，或知而不管，或不知如何防范，都会使法律风险堂而皇之地“安营扎寨”。四、法律风险的防范实践中，签约时往往重视合同内容，而忽视了对合同主体资格的审查，这样

8、极易导致因主体缺陷而使合同归于无效或难