公私合作背景下行政法发展动向分析

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1、公私合作背景下行政法发展动向分析近代行政法诞生于自由法治国家时期，这一时期，受自由主义思想影响，奉行最好的政府是最小的政府理念，国家及行政仅处理市民社会自律原则下无法或难以完成的事务。在这个背景下，德国行政法鼻祖奥拓迈耶凭借依法律支配行政的理念，以各种行政活动为中心、以行政主体行政行为行政救济为框架构造了行政法体系。行政法的功能很大程度上是保障公民合法权益，防止行政权侵害。然而随着资本主义工业迅速发展，社会矛盾逐渐尖锐，此时国家肩负起实现社会正义、维持社会安全和对人民有生存照顾的义务。行政法的功能不仅是保障

2、个人自由，而且更积极为满足人民最低生活条件而提供服务。国家行政开始广泛干预社会、经济、文化领域，增进社会福社，发挥给付功能，给付国家诞生。给付国家背景下，行政法的功能发生变迁，行政法不仅停留在秩序行政，给付行政迅速发展并曰益成长为与秩序行政相提并重的功能。给付国家背景下，行政任务不断增加，导致行政机构不断膨胀，行政效率低下，财政严重赤字和民众信任危机等诸多弊端。20世纪70年代开始，以英国为代表的西方国家开始进行公共行政改革，实施民营化战略和放松管制。行政机关引入私人资本、技术和管理经验，公私合作完成行政任

3、务，给付国家走向合作国家，合作行政诞生。我国伴随改革的深入，不断鼓励和引导民间私人资本进入基础产业和基础设施、市政公用事业等领域，公私合作在我国也如火如荼地开展起来。公私合作背景下，私人开始承担行政任务，行使部分公权力，履行部分行政职能，公部门和私部门由对立走向合作。当引入私人机构履行传统上被认为专属国家职能时，行政法基本观念遭遇到了前所未有的挑战。在公私部门的关系由传统的对立走向合作的新时代，行政法学研宄正面临着前所未有的挑战，行政法呈现新的发展动向。一、行政法呈现去法化现象传统行政法奉行严格依法行政理念

4、，无法律无行政，行政严格受法律支配。但自上世纪70年代以来，各国推行公共行政改革，提倡新公共管理理念，引入私人主体参与行政任务完成，这给予了行政法所强调的法治或依法行政带来极大挑战。因为新公共行政改革中，一项很重要的再造目标，便是以目标导向来取代过去的规则导向。在规则导向时代，行政实务与行政法都被整合在依法行政的要求下，而如果以目标导向来取代规则导向的话，便造成了公共行政实务与行政法的矛盾与冲突。尤其公私合作兴起后，以实现行政任务为目标，行政机关享有行政行为组织和形式的选择自由权，行政法严格依法行政的规则导

5、向受到冲击，行政法出现去法化的现象。（一）替代性契约的广泛运用新公共行政理念下产生公共行政运动和政府再造风潮，威胁了行政法传统模式中的法治理念，正如美国学者KeithWerhan指出，这种运动所涉及的是法官有意无意地帮助行政机关避免其决策程序与内容被法律规范所约束，而对行政的控制是行政法传统模型的核心。但是政府改造风潮下所导致的非法律化运动，却对这种传统行政法模式构成了挑战。传统行政法学关注的主要是法律和程序，其基本变量和范围己经被限定，不能够提供足够的词汇来解决与规制政府实体范围和性质等相关问题，因此己经

6、走到了其自己可以提出和回答问题的终点。现代行政法应具有更多实体内容和社会功能，行政法的目的不仅是规范行政权力保障公民权益，行政法的更多功能是关注实现行政任务和达成行政目的，以促成社会正义和保障社会安全。公私合作正是受新公共行政理念影响，为提高行政效率，减轻财政负担，行政机关与私人部门合作以完成行政任务，达到行政目的为目标的。而现代行政任务繁多，行政法律规定不可能面面倶到，双方是在符合行政法的内容和精神的原则下，主要是通过契约形式合作完成行政任务，行政任务在完成过程中双方协商一致的契约很大程度上取代了行政法律

7、。公私合作背景下，契约一定程度地替代法律预示着行政法呈现出去法化现象。行政法去法化即是深刻反思传统行政法治严格依法行政和法律程序，立法机关和法院有意识地将行政机关从控制其决定程序和内容的规范中解放出来，行政机关在法律的精神和原则范围内运用多种手段完成行政任务而不拘泥于法律教条。（二）协商性规制的兴起自由主义奉行市场经济，社会是靠看不见的手市场调节，但市场出现失灵现象。市场失灵需要政府的介入，借助凌驾于市场之上的力量政府这只看得见的手来纠补市场失灵。但政府干预也非万能，同样存在着政府失灵现象。市场调节与政府干

8、预都不是万能的，都有内在的缺陷。在此背景下，公私合作治理孕育诞生，即代表市场主体的私人和代表政府的公部门合作是既发挥市场和政府的作用，克服和矫正市场失灵的同时又要防止和纠补政府失灵，实现市场和政府的优势互补。公私合作治理是现代公共行政发展的必然结果，政府为实现行政任务，与私人主体通过契约或协议达成一致的意见，合作以完成行政任务，实现行政目标。这种公私混合的公共治理形式，对于法学尤其是公法学而言，使得赖以维系的公、