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1、.国家自卫权相关问题研究李菲(西安交通大学法学院；710049）摘要：国家自卫权是维护一国生存与发展的基本权利，具有自然权利或固有权利的属性，是所有国家都拥有的权利。根据宪章规定，“受武力攻击时”是行使自卫权的前提，除一国实际受到武力攻击，当其迫近武力攻击时也可以行使。自卫权的行使对象除了国家外，也应包括恐怖主义组织和特定情形下的第三国。为防止自卫权的滥用，自卫权的行使应当以“解除攻击威胁”和“恢复原状”为限。关键词：固有权利行使前提行使对象行使限度一、国家自卫权的含义与性质国家自卫权是主权国家的一项基本权利，其目的在保护国家的生存与发展，作为一项固有权性质的权利，自卫权的权利来源不仅包括
2、自然法理论，也同样衍生自各国所拥有的“诉诸武力”的权利。即使宪章将国家自卫权授予成员国，但自卫权属于所有国家这一点毋庸置疑。（一）国家自卫权含义国家自卫权是包含在主权国家的一项基本权利即所谓的自保权的范围之内。而自保权则是指国家为确认和保护自身的生存和独立不受任何内外部势力侵犯的权利。可以将自保权的内容划分成两大部分:第一部分可以称作“防御权”，所谓“防御权”-..是指主权国家在通常情况下开展的国防建设活动,用来防范将来可能发生的任何内外部武装势力侵犯的权利。第二部分就是“自卫权”，所谓“自卫权”，简而言之就是指国家在遇到外来武装势力进攻时进行武装反击的权利。要理解自卫权的内涵，需要首先了
3、解自卫一词的含义。自卫一词作为法律术语，最早出现于国内法体系中，用于个人之间关系的场合。当自卫一词出现在国际法上时，主要出现在国家之间的关系的场合,成为一国进行所谓的正义战争的一个理由。在战争被视为是一个主权国家的自由时，自卫并不是作为一个法律术语而存在,其只是一国对他国使用武力的政治借口。只有在国际社会普遍宣布将战争确定为严重的非法行为时，自卫才成为国际法上具有重要价值的权利,对自卫进行相应的法律制度设计和规范才成为必要。事实上，自卫一词在国际法上的产生、发展与国际社会禁止主权国家战争和使用武力或武力这一大趋势密不可分。也只是在将普遍禁止使用武力或武力威胁作为一项基本国际法律制度明确下来
4、时,自卫一词才具有完整、确切的法律含义。（二）国家自卫权性质与自保、自助等概念相区别的是，自卫权是一国使用武力抗击外来武力势力侵犯来保存自身的一项固有权利或自然权利。自卫权的固有权性质，一方面来源于传统的自然法理论。传统自然法学Schachter认为：“自然将自我保护的责任交付给每个人和每个国家,自卫权不能为实在法所废止或限制。”[[]OscarSchachter.Self-DefenseandtheRuleofLaw,TheAmericanJournalInternationalLaw,vol,83,P.259,1989.]自卫权之所以被界定为“自然权利”的另一个依据是它来源于传统国际法
5、上国家的另一项自然权利即“诉诸武力”的权利，国家行使自卫权属于国际法允许的“合法使用武力”-..的情形之一。虽然《巴黎非战公约》、《联合国宪章》等公约一般地禁止各国在国际关系上使用武力或者以武力相威胁，[[]周洪钧等:国际公约与惯例(国际公法卷)[M],法律出版社.1998：2.]但《宪章》明确地将根据联合国安理会授权使用武力和行使自卫权列为合法使用武力的两种主要情形,属于“禁止使用武力”之基本原则的例外情形。而这两种“合法使用武力”情形相互之间存在何种关系，虽然《联合国宪章》对此没有明确的规定,却隐含着这样一层含义:也即会员国自卫权的行使是受到联合国权威制约的。《宪章》51条明文规定：会
6、员国采取自卫行动应在安理会采取必要办法以维持国际和平及安全以前。也就是一旦安理会已采取必要的办法后,会员国是不得采取自卫行动的。因行使自卫权而采取的措施必须立即报告安理会,而且这些措施并不影响安理会维持和恢复和平的一般责任。而1949年签订之《北大西洋公约》中规定,在安理会采取为恢复并维持国际和平与安全的必要措施时,这种自卫措施应即终止。因此,在联合国范围内其安理会所采取的行动可以制约会员国采取的自卫行动,而会员国采取的自卫行动则不能排除安理会采取的任何行动，可见安理会的行动是优先于各个会员国自卫行为。但自卫权的固有权性质并不意味着自卫就是一种独立于实在法的“自然权利”或“自然法”产生的权
7、利。Bowett曾说：“自然法理论本身无法对自卫的基础和性质问题提出令人满意的回答。”[[]D.W.Bowett,Self-DefenseinInternationalLaw,P.8,1958.]同时，自卫权的固有权属性也不能被解释为是一种可以“任意行使”-..的权利,国家的自卫权如同其他国家基本权利一样,只能在国际法所规定的范围内下行使。也即是各国只能按照国际法限定的条件和方式来行使自卫权,而不能任意地滥用自卫权。而且
