浅析贪污罪之不作为共犯

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1、为了确保“教学点数字教育资源全覆盖”项目设备正常使用，我校做到安装、教师培训同步进行。设备安装到位后，中心校组织各学点管理人员统一到县教师进修学校进行培训，熟悉系统的使用和维护。浅析贪污罪之不作为共犯　　【摘要】本文从具体案例分析着手，对贪污犯罪中的不作为共犯进行了分析探讨。　　【关键词】贪污犯罪；不作为；共犯　　一、问题之提出　　某大型国有企业厂区进行改造，该市国资委设立了一个项目组对改造进行监督，曾某系项目组负责人。在巡视该企业改造现场时，曾某发现工人将钢筋偷运出去并私自处分，后暗中调查，发现系该厂基建部负责人孙某在厂区改造过程

2、中暗中侵吞企业改造工程的钢筋等原材料。但因曾某与孙某交往多年，感情颇深遂佯装不晓，没有揭发孙某罪行。后孙某因侵吞国有资产200万元，被判决贪污罪。为了充分发挥“教学点数字教育资源全覆盖”项目设备的作用，我们不仅把资源运用于课堂教学，还利用系统的特色栏目开展课外活动，对学生进行安全教育、健康教育、反邪教教育等丰富学生的课余文化生活。为了确保“教学点数字教育资源全覆盖”项目设备正常使用，我校做到安装、教师培训同步进行。设备安装到位后，中心校组织各学点管理人员统一到县教师进修学校进行培训，熟悉系统的使用和维护。　　该案中曾某的行为有三个特

3、点：1、曾某没有履行其身为国资委派驻监督该项目负责人保护国有资产的职责；2、因曾某的不作为导致孙某能不断侵吞巨额国有资产，致使国家利益遭受更大损失。3、曾某与孙某之间就侵吞国有资产之间缺乏犯意的共谋，且曾某没有获得非法利益。对于曾某的行为，有观点认为其行为符合玩忽职守罪的构成要件，应依据刑法397条进行定罪。但结合案情，曾某发现孙某侵吞公司财产的行为，因碍于私情放纵犯罪，其是已经认识到了自己的不作为危害社会的结果，并放任这种结果的发生，主观上已经是故意。因此以玩忽职守罪对其定罪难言妥当。对此，笔者认为类似曾某这样负有保护公共财产义务

4、的人员，虽没有与非法侵占公共财产的其他国家工作人员有共谋，但却知道自己的不作为能帮助他人侵占公共财产，仍不履行自己的保证人义务，对其应认定为贪污罪不作为共犯。由于贪污罪的不作为犯为不真正不作为犯，行为缺乏具体基准，为避免处罚范围不明确，或对不作为者处罚失当，因此需要明确贪污罪的作为义务和不作为行为的实际作用。　　二、作为义务　　作为的形式义务。我国刑法理论在探究不作为的义务来源时，主要是从形式上进行分类，认为不作为的义务包括：法律明文规定的义务、职务或业务上的义务、法律行为引起的义务、先行行为引起的义务。其特征在于：使所谓作为义务这

5、样一种发生法律效果的要件，其根据总是能在法规，即法源中去寻求。1如《物权法》第57条规定，履行国有财产管理、监督职责的机构及其工作人员，应当依法加强对国有财产的管理、监督，促进国有财产保值增值，防止国有财产损失。但如果对作为义务的确定，以一种形式的法律规定和职责进行判断，往往难以明确作为义务，也容易在司法实践中对行为人简单适用法律规定，忽视不作为与作为之间的等价性，不当扩大处罚范围。为了充分发挥“教学点数字教育资源全覆盖”项目设备的作用，我们不仅把资源运用于课堂教学，还利用系统的特色栏目开展课外活动，对学生进行安全教育、健康教育、反

6、邪教教育等丰富学生的课余文化生活。为了确保“教学点数字教育资源全覆盖”项目设备正常使用，我校做到安装、教师培训同步进行。设备安装到位后，中心校组织各学点管理人员统一到县教师进修学校进行培训，熟悉系统的使用和维护。　　作为的实质义务。由于形式的作为义务论难以妥当解决作为义务的问题，在探究作为义务时就需要从实质上来进行探究。主观限定说主张通过在主观上加入“利用的意思”来限定处罚范围。该说认为尽管行为人因不作为而违反了作为义务，但其危害性毕竟要弱于违法的作为，导致法益受到侵害的直接原因还是因为作为行为，因此，需要从主观方面对违反作为义务加

7、以弥补，即要有利用的意思，而非简单的容忍。结合到贪污罪的作为义务，就必须对行为人以作为方式实施贪污行为有积极利用的意思。如上述案例中，曾某由于没有利用孙某贪污行为的目的，虽然负有维护国有资产的义务也不构成不作为的贪污罪。　　笔者认为，这种通过对主观因素的限定来限制不作为犯的处罚范围的想法，难言妥当。一方面，依据相同的刑法条文，作为犯的主观构成要件并没有限于有利用的意思，而在不真正不作为犯时却要求这种意思，这样的增加构成要件要素背离了刑法条文；另一方面也导致处罚范围的不当，使作为义务更重，被侵害法益具有强烈依赖性的人员因没有主观上利用

8、的意思而无需承担责任，而作为义务更轻，而与贪污作为行为人存在经济紧密联系的人承担责任。这是重视行为人主观恶劣性而疏忽客观要件作为义务的表现，有主观归罪的嫌疑。为了充分发挥“教学点数字教育资源全覆盖”项目设备的作用，我们不仅把资源运用于