吸毒行为入刑之理性分析

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1、吸覇功扮析2018-04-0207:00:36中国检察官•司法务实2018年2期王海桥宋敏敏摘要：吸毒行为损害行为人自身利益，并不侵害需要刑法予以特别保护的法益，单纯的吸毒行为不能为非法持有毐品罪犯罪构成所涵摄，其行为方式与侵害法益结合也无法在立法层而确立独立的犯罪行为类型。现行《禁毒法》和《治安管理处罚法》对吸毒行为的规制A•有合理性和可行性，当前我国关丁•毒品犯罪的刑法规范体系己经符合宽严相济刑事政策的应有之义，将吸毒行力入刑并给予刑罚规制并无必要且不只有相当性，间接危害观点和供需关系理论也无法为吸海行为入刑提供合理论证。域外法治关于吸毒行为的法律规

2、制由严格不断趋于宽松，冋样为吸毒行为不入刑提供了有利佐证。关键词：吸毒行为非犯罪化行为类型宽严相济毒品具有危害己经为国民所周知，但并不具体感知。我国现己确立吸、种、制、贩“四禁”并举的禁毒体系，对于种毒、制毒和贩毒的行为，刑法明确界定了其行为内涵和行为类型，并规定了相应的刑罚加以规制，针对单一吸海行为，口前我国主要通过《禁海法》和《治安管理处罚法》等行政法规予以规制，未纳入刑法体系。主流理论也仅将其认定为单纯的违法行为，排除在犯罪圈之外。近期以來，毐品愈呈泛滥之势，加之诸多社会公众人物吸毐事件的频发，吸毐行为入刑的呼声高涨，笔者认为，对此应当理性对待，谨

3、愤思考，W前我国吸毒行为入刑尚不具备必要性和迫切性。一、吸毒行为入刑的基本论点吸海行为入刑是指将吸毐行为经由刑法确认为犯罪，并科以刑罚处罚的一种观点，也可将其称为"吸毒行为犯罪化”。我国对于“吸毒行为入刑论”与否的争论缘起于对“毒品合法化”问题的不冋回答，并形成了肯定论者和否定论者两大阵营，伴随着禁毐政策的更新、焚毐法律规范体系的制定、运行和实施而不断有新的理论和论据出现。概括而言，肯定“吸毒行力入刑论”的观点主要包括以下五个方面。（一）吸毒行为的社会危害性严重肯定论者认为，吸毒行为具有严重的社会危害性，这种危害性包含对超个人法益的侵害。具体表现为两个展

4、面：一是毒品木身的毒害性对吸食者木人身体和心理健康的直接损害。二是吸毒行为的衍生性危害，括吸食者为获取毐资而给家庭、社会带來的极大经济压力和破坏力，为禁止滥用毐品国家投入的巨大财政支岀，伴随吸毒者劳动能力的减弱或丧失而丧失的原木应生成的财富等。［1］另有一种观点认为吸毒行为即是非法持有毒品的行为。行为人既然吸毒，前提就必须持有毒品，而“非法持宵毐品屮的持有既足一种行为，也表现为一种现实的状态。”若此，即便海品已经被消耗掉，但“曾经持有”亦属于持有范畴。［2】肯定论者-般将吸毒行为的木质理解为足对国家关于毒品的管理制度的侵害，进而认为吸毒行为与走私、贩卖、

5、运输、制造、持有毐品的行为具有相当性，都侵害了毐品犯罪的保护法益，应该予以犯罪化。（二）刑罚手段能有效预防和遏制吸毒现象肯定论者认为吸毒者尽管认识到了吸毒的严重后果，但仍H这种严重后果于不顾，因此禁毐立法应重在预防，刑罚的预防功能正好适应这一要求。冋时，在背定论者中流行一种见解，认为"毒品泛滥”是“买和吸”的进入消费市场的结果，并将相品犯罪和吸相行为理解为一种供需关系，将吸毐行为定为犯罪有利丁•缩小毒品的需求市场，从根源上切断毒品的供应链。此理论认力吸毒行为是产生其他毐品犯罪的动力，在整个爯品犯罪屮处核心地位，毐品销售市场和吸毐者成了打击毐品犯罪的電点和

6、灾破点，因此应该在刑事立法中将吸毒行为与其他毒品犯罪行为冋等对待。［3】这种观点遵循经济学中供需关系的逻辑，认为将吸毐行为犯罪化，可以从根源上阻断毐品的需求帘场，从而也就消除了毐品的供给市场，自然根治了生产、制造、运输、贩卖等一系列毒品犯罪。（三）吸毒行为入刑有利于禁毒政策和法制的协调统一肯定论者认为，“全而禁岢、从严惩处”是我国的基本禁街政策，《禁街法》也确立了禁种、禁制、禁贩、禁吸的“四禁”基木原则。目前种、制、贩均已经纳入刑法规制，刑法分则已规定了14个毒品犯罪罪名，涵盖了毐品的制造、流通领域内的诸多行为。但是禁吸仍然没有进入“犯罪圈”，吸食、注射

7、行为并未作为犯罪处理，这实质没有做到“四禁”并重。［4］在“全面禁毒、从严惩处”的禁毒政策统御下，禁毒法制应该是统一的，“四禁”也应该是同等看待的。将种、制、贩毒等行％作力犯罪，而对吸毐行为仅仅视为违法行为的模式，足将整个禁海法制体系割裂开来，无法实现法制A部的协调统一，容易造成禁毒实践的混乱。（四）吸毐行为入刑具有域外法治经验支持肯定论者认为，吸毒入刑存在域外法治经验作为立法参考。其一，国际公约明确规定将吸毒纳入刑法范畴。《联合国禁止非法贩运麻醉药品和精神药物公约》明确强调各缔约国应采取可能必要的措施，将“故意占有、购买麻醉药品或精神药物以供个人消费”

8、的行为入罪，故把吸毐行为规定为犯罪，有助于国际社会的反毒品合作，促进国内的全面禁