法治理念：从古典到现代

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1、:从古删现代2018-05-0802:47:20民主与科学2018年1期徐爱国法治，是现代社会的重要标志。现代制度总有历史的来源，要完整把握现代法治的意义，我们有必耍追溯历史的演化。以现代法治模型为参照，法治的古典起源有三：一是古希腊的法治理念;二是古罗马的法治实践;三是基督教的法治意蕴。在此基础上，形成了现代法治理念。“法治优于一人之治”古希腊不是一个统一的政治实体，而是100多个城邦松散的联合，比如雅典和斯巴达，每个城邦采取不同的政体形式。不同政体下，法律不同。古希腊自公元前7世纪，许多城邦都有了成文立法,雅典有德拉古法和梭伦立法，斯巴达有莱古格斯立法

2、。法律活动尚未达到“职业”活动的水平，更多的还是全民的修辞与论辩。司法活动的形式和冃的就是要以修辞和演说打动陪审团，未见系统的法理学和规范性的法庭艺术。但是，古希腊的思想家们乐于讨论法律、正义、理性Z类的基本问题。法的神授与人定，法的正义、自然与强权基础，法与城邦、民主、自由、平等的关系，政体形式与法律性质，法治与贤人政治，口然法与理性，宗教法与城邦实在法的关系，这些后世法学界经常争论的问题，古希腊都曾涉及,并对后世法律思想产生了重大影响。对后世法律思想产生直接影响的，当属柏拉图和亚里士多徳的法律理论。柏拉图在《理想国》中推崇“贤人政治”，主张哲学家的智慧

3、与国王权力的结合，不重视法律的作用。在《政治家篇》屮，他还是认为哲学王是最好的政治统治形式。政治是一种艺术，需要智裁而非僵死的规则。君主实行法治，无异于医生不根据白己的经验给病人看病，而按照医学的教科书给病人开药方。由于柏拉图在叙拉古推行“贤人政治”的失败，在其晚期著作《法律篇》中，他又改變了对法律的看法。虽然哲学王是至善的统治形式，但是可遇不可求;如果哲学王不可得，那么依法而治不失为一种“次善”的统治形式。与柏拉图不同，亚里士多德一直重视法的作用，认为“法治”优于“一人之治”。法治的总义在于法律获得普遍的服从，而这种法律又制定得良好。法律和政体不可分，其

4、冃的都在于谋求正义。正义意味看“和谐”与“屮庸”，耍求“相似情形相同处理，不同情形区别对待”。法律是否优良、是否合乎正义，都以政体的性质为转移。但是，法律又不同于政体，它是规章，执政者据此掌握权力、监察和处理一切违法与失职。“法为公正善良之术”如果说古希腊以法律思想见长的话，那么古罗马则以法律制度闻名于批。法律制度，体现着罗马人的法律实践理性。古罗马共和时代的政治与法律实践，直接启辿了近代启蒙学者。民主、共和、分权、平等的理论，都源自古罗马共和时代。帝国时代的法律，特别是优士丁尼《国法大全》，贝9是后來罗马法复兴的法律渊源，是大陆法系传统的源头。法学家成为

5、一个职业团体，是古罗马的遗产。罗马共和国的后期，罗马法学家开始出现。古罗马法学家具有职业团体性质，法律遂与政治、宗教、伦理区分开来，成为种独特的社会制度。法律成为一个专门的职业，需耍受过专门培训的人员运用，有着特定的适用技艺和推理模式。奥古斯都时代，法学家在共和国中担任官职，大多还是元老院的成员。哈徳良时代，他们可以担任骑士。安东尼时代，法学家担任高级官职。这个时期，法学家辈出，彭波尼、盖尤斯、帕比尼安、保罗、乌尔比安和莫徳斯丁是其屮的佼佼者。法学家们除了解答和处理具体的法律议题外，还抽象出纷繁法律中蕴含的一般法理学。罗马法学直接影响了现代法治。首先，区分

6、法（ius）与法律（lex）。在罗马人的总识屮，总有法与法律Z分。法来自正义，乌尔比安说，“法是善良与公正的艺术”，这个“法”，就是ius;法律来自权威机关制定出來的规则，这个“法律”，就是lex。法指向公正、自然和神意，法律则包括“限制和禁令”。ius高于lex,是lex发生法律效力的根据。ius是法律发展的思想和理论动力，有时候体现为“诚信”，有时候体现为“衡平”，有时候体现为“习惯”。正义要求“正直生活、不侵犯他人、把他人之物归还给他人”。其次，区分公法与私法。公法与私法的划分是罗马法学家的首创，最初来自乌尔比安。公法是关于罗马公共事务的法，私法是关

7、于个人利益的法。公法的主体是神圣法、宗教祭司法和执法官法。私法则指向口然法、万民法和市民法。公法关涉国家的稳定，私法则涉及个人的福利。再次，区分市民法、万民法和自然法。市民法适用于具有罗马公民权的人。不具有罗马公民权但生活在罗马的拉丁人和异邦人，不受市民法的保护。随着罗马的扩展，罗马人与异邦人的互通和交融增强，一种新的法律产生了，这就是万民法。哈德良时代，盖尤斯称万民法为“自然理性在所有人之间建立的法，由所有的民族平等遵守”。乌尔比安说，“万民法是全体人类使用的法”，“是人与人之间的共同法”。自然法则是“大自然教育一切动物的法”，后载入了优士丁尼的《法学阶

8、梯》。自然法是自然界教给一切动物的法律，这种法律不是人类所特有，而