社会转型刑法立法研究

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1、社会转型刑法立法研究摘要:十个刑法修正案并没有其正触及刑法白身存在的问题,更没有对这些问题进行针对性调整。刑法在立法理念、立法体系、立法语吉和立法技术四个方面存在重人缺陷。刑法工具主义理念盛行、体系性断裂普遍存在、立法语言粗疏、分立并存立法模式的缺失，使刑法带有明显的&横、冲突、粗疏和臃肿问题。未來的《刑法修正案》并不能担任完善刑法的使命，需耍根据刑法典与也行刑法、附属刑法分立模式对刑法进行一次系统性的审•杏。关键词:刑法修正案;刑法语言;科学立法社会的急速发展促进了城镇化的推进和网络社会的形成，航之刑法规制的对彖也发生了很大的变化。面对诸名新事物，单纯依靠解释己无法达

2、成法的使命。处于转型期的刑法也无法保持沉默，十个修正案就是对社会发展鼓好的背IX我国刑法的制定和修正祁过于随愆，刑法中盜床架屋现彖严重①，个罪关系错乱随处可见②。刑法立法的不严谨，导致了刑法适用的成木増加和刑法效果的减损。这部本身存在诸多“病灶”的刑法，经过十次修正，问题更为显著。本文尝试若分析了社会转型过程中刑法立法存在的几个关惟问题，认为刑法修止案方式并不能圆满解决这些问题，刑法需要抿据二元分立立法模式进行i次系统的修正。一、立法观念的错位:工具主义刑法观的泛滥刑法本质上足一种恶害，涉及到公民基本权利的剥夺，刑法立法不可任性，应在科学的理念指导下谨慎进行。在刑法理念

3、多元的时代，刑法及十个修正案虽然部分地体现了民生刑法的理念，但通观刑法及系列修正案民生理念没有获得支配性地位，刑法中更多是打击理念，刑法被视作驯服社会的利器，被定位于应对社会转型过程中所有问题的最优手段。刑法468个罪名有467个罪名规定在刑法典中，做到了明确的罪刑法定。罪刑法定的支撑是民主和自山，是公民权利的宜言书。罪刑法定包括形式的侧面和实质的侧面，形式的侧血主要约束司法者，然而立法者并不天然亲近公民立场““现在国家机能的扩人和枳极化，特别是特别刑法、行政刑法等领域刑法法规的显著増加造就的。任这样的现代状况里，罪刑法定的形式主张只是犯罪和刑罚由法律预先规定就好，具体

4、内容是否正当无法获得判定。'实体的正当程序'的想法，源自这样的问题意识，賦予了罪刑法定实质内容。”[1]56随看人们对法律认识的深化，不合理的立法的危害远胜于恣总司法，它会导致全体式错误。实成的侧而主要是约束立法者，立法者不可无视人权恣总立法，立法应该明确、处罚应具有实效性。“从沿革来看，实质侧面虽然不是罪刑法定的本来内容，但作为派生原则垠近得到了有力侶导。”[2]13我们向来有重刑主义传统，近來社会治安不尽如人意、社会问题复杂多元，很名问题并非刑法所能解决，为了摆出关切的姿态也为了宜池対特定问题的无奈，一旦出现車大、急迫问题，我们不是去思考合理对策，而是动辄将问题拉进

5、刑法，将本不是刑法的问题强行塞入刑法，刑法成了包治百病的万能药。好像一旦把一个问题写进刑法，相应问题就会白然彻底解决，这明显是对刑法性质的谋解，也是我们“鸵鸟心态”的暴露，这也是我们诸多政策、法律失灵的无奈写照。“刑法采用刑罚制裁作为维持社会秩序、统治社会的手段。可是，这样的任务的承担并非仅限于刑法。刑法以外的各种各样的法律，萇至是伦理、教育、大众传媒等都能达成相同的机能。”[3]9“为了对付日益堆升的犯罪，刑法在中国社会中成为垄断性的社会控制手段，而前者恰恰正是（至少部分地）既有的社会控制体系助溃的结果""[4]2697刑法实施不过20年，已经修正了十次，由般初个别条

6、款的必要性修正到现在大面积全局性修正，完全突破了《立法法》的规定和修正案的定位，足见刑法修正朕乏必要的制约。刑法修止案八和九班实上己经很难称之为修止案，其对刑法进行了全面修订，涉及总论和分论，严格了刑罚执行条件、堀设了许多新罪名，已逾越了修止案的范畴。况1L修正的条款有很多不合理Z处，使问题重重的刑法典更加臃肿和矛盾。危险驾驶罪（第133条之一）、使用虚假身份证件、盗用身份证件罪（第280条之一）、代替考试罪（第284条之一第4款）三罪的址离法定刑是拘役，这些原本不是犯罪的行为，立法者仪仅出于社会管理II的而将其犯罪化。这三个罪名之询，侵犯通信自由罪、偸越国（边）境罪笥

7、域高法定刑为一年有期徒刑的是刑罚故轻的犯罪，増设这三个犯罪破坏了刑罚体系的协调性，也进一步扩大了传授犯罪方法罪、窝藏、包庇罪等成芷范雨。培设这三个罪本是为了加强秩序管理，但立法者显然没有关注刑罚执行Z后的诸多不良后果。“至于刑罚的副作用，根据社会学与犯罪学的标签理论，施加刑罚容易对受刑人形成’烙卬效果’，増加其回归社会正常生活的困难。”[5]9在工具主义刑法观的支配下，乘刑主义的传统并没有因现代刑法理念的发展而收敛，炸乘人权、保障自由的理念时刻而临冲击。二、立法体系的混乱:关联性规定之间的断裂刑法是一个由总则与分则构建而成的整体，它们之间