中国国际法学术史初探——兼论百年来的中国国际私法学

《中国国际法学术史初探——兼论百年来的中国国际私法学》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、中国国际法学术史初探——兼论百年来的中国国际私法学曾涛*前言问题的提出今天我们惯常的国标法定义是：“国际法是国家在它们彼此往来屮有法律拘朿力的规则的总体”。冲国政法大学国际法学院国际私法研究所副所校，讲师，法学博士。【英】詹宁斯瓦茨修订：《奥木海国际法》第九版，王铁崖等译，屮国人百科全书出版社1995年版，第1卷，第1分册，第3页。这样一个界定是建立在国际社会基础之上的。正是众多主权国家同时并存，且彼此进行交往旬协作而形成的各种国际关系和整个国际社会的存在，构成了国际法的基础，进而国际法在国际社会異有着普遍的效力。当我们以更为广阔的

2、时间及空间的视野来审视国际法，会发现今天我们所理解的国际法(InternationalLaw),无疑具有两个重要的特征。其一，国际法从空间上看，源于“西方国际法”。从罗马帝国到中世纪神学影响下的欧洲，进Ifti在17世纪欧洲形成若干欧洲基督教国家，它们之间的交往与斗争形成了“欧洲国际法”，并借助欧洲的对外扩张而扩散到非西方的世界，进而在全球范围収得普适性。其二，国阮法从吋间上来看，是成形于近代主权国家体系的建立。以17世纪《威斯特伐利亚和约》为标志，近代国际社会逐渐形成，在这一时期，主权观念建立，拥有主权的民族国家构成了一个世界井M

3、体，它们承认国家间交往必须遵循一套共有的规则，M时现实的需耍，本国利益的追求又使得“有效性原则”体现其中,即实力最终能够发挥作用。在上述思维之下，处r欧洲之外的如亚、非等地区的一些国家传统的对外秩序如何定位面临解释上的W境。在通常的解说屮，非西方地区在近代遭遇了西方的国际法，并逐步被纳入到这个体系。但是问题在于这些地区中有些帝国历史悠久，在其既有的传统之中，是存迕着对外交往的一些成体系的制度的。笔者认为近代国际法秩序在全球范围确立之前，各个区域均存在着自己独特的对外交往模式。在东亚，以屮国为核心就形成了特奋的对外秩序。屮国的对外秩序

4、产生于中国古代对外的交往，从今天我们所说的“国家”层而来看，存在外邦(国)与中国的“朝贡制度”；而从今天所说的“私人”的层而观之，则会发现存在着针对于屮华区域以外人的“化外人条款”，在这两种制度竹后，蕴含着中国ft身的价值观，正如许多不同学科的学者在总结古代屮国的思想和观念吋得出相类似的结论，这种价值观的基础是“天下观”。对于“天下观”展开论述主要有：顾颉刚：《畿服》，《史林杂识初编》，中华书局，1963年；3•:树民：〈畿服说考略〉，《文史》，第44辑，中华书局，1998年；于省吾:〈释中国〉，《中华学术论集》,中华书局,1981

5、年；罗志田：《先秦的五服制与古代的天下中国观》，《学人》，第10辑，江苏文艺出版社，1996牢；王铁崖：《W际法引论》，北京大学出版社1998年版；王柯：《民族与国家：屮国多民族统一国家思想的系谱》，屮国社会科学出版社，2001年：葛兆光:《中国思想史》，第二卷，复旦大学出版社，2001年;汪晖：《现代中H思想的兴起》，三联书店2004年版；赵汀Wh《天下体系一一世界制度竹学导论》，江苏教育出版社2005年等。赀正淸以來的丙方学者也对于屮国古代“天下观”有所探W。中国的这种世界秩序在晚清被打破，借用世界体系研究者的范式来理解，就是在

6、这一时期，以资木运营为屮心的近代欧洲的秩序扩展到全球，并取得乐倒性的优势地位，进而形成今天我们所渭的世界秩序。在这-•过稈屮，中国的世界秩序屮对外的那一面最早遭遇了西方的挑战，在初期，我们一H试图用屮国式的秩序观来约朿外来者，但逐渐地遭到顽强的抵抗，并通过摩擦、战争等冲突方式，屮国被迫幵始正视西方的对外观念和对外模式，在西方的秩序扩展日益深入并在全球范W确立为世界秩序的过程屮，屮国也接受了这一秩序及其具体体现——国际法。国际法输入屮国并非一个单14的过程，而是屮国传统的对外秩序与两方的对外秩序碰撞和消长的过程，以鸦片战争为界，在此之

7、前，中西的世界秩序处于对峙阶段。屮国对于国际法的了解主耍来0两个方而，其一是来华的传教土。他们进行了最¥的国际法翻译并以其国际法知识协助了《中俄尼布楚条约》的缔结另一方而是来自中西交往中的碰撞。巾西碰撞中的西式外交与中国礼仪之争已经出现，并愈演愈烈；在敁早开放对外贸易的澳门和广东地区，对于外国人的涉外审判也引起了中外的淨盾。上述问题都折射出中西世界秩序的分歧和对抗，反映出中国传统对外秩序中的朝贡制度，及其对于來华外国人“化外人”制度已经受到西方国际秩序的冲击。详见笔者载于法大学报2008年第5期的《近代屮国与国际法的遭逢传统屮国以天

8、K观为屮心的对外秩序与西方国际观为屮心的近代世界秩序的消长及其论证详见窀者的W士后报告《从天F观到国际观——近代中国与国际法》。中西激烈的冲突引发了战争，并使得晚清巾国不得不开始正视西方的世界秩序。在处理涉外車务的最初阶段，国际法被视