市场操纵行为界定立法探究

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1、市场操纵行为界定立法探究摘要：近年来，证券市场侵权行为成了我国学术界讨论的热点话题，市场操纵行为是其中最严重的侵权行为。但目前我国对其立法界定仍不明确，难以规范。本文通过对美、英、欧盟等国家和地区对市场操纵行为界定的立法情况进行比较分析，指出目前中国市场操纵行为界定存在的问题，探讨有必要通过立法修正市场操纵行为的定义。发迗国家或地区对市场操纵的研究起步早，相对比较规范，为我国市场操纵行为的界定提供了宝贵借鉴。关键词：市场操纵行为；证券交易；证券立法市场操纵行为早在16世纪的安特卫普金融市场就己出现，安特卫普金融市场的繁荣期是16世纪的中期，从这个时期开始计算，市

2、场操纵行为已有450多年的历史。与之相关的证券立法最早可追溯到1697年的英国，当时的一项法令要求证券经纪人恪守诚实信用原则，不得有任何欺诈。①尽管股票市场操纵出现历史非常长，但一直没有一个统一的或普遍认同的定义。美国联邦《1933年证券法》、《1934年证券交易法》条款中使用了”操纵”和”操纵性的”用语；美国联邦《商品交易法》第6条、第9条也使用了”操纵”概念，但无论是联邦证券监管法规还是《商品交易法》，都没有对”操纵”概念做出明确定义。虽然定义市场操纵行为有诸多困难，但多数国家和地区都试图通过各种方式对市场操纵行为给以界定。下面就美、英、欧盟等国立法、我国台

3、湾地区立法及我国大陆立法对此的规定进行比较研究：一、美国美国学术界一直试图对证券市场操纵行为进行定义，比较有代表性的有两个，即SeeSteveThel教授的定义以及Bernheim等教授的定义。②美国1934年《证券交易法》对市场操纵行为进行的概括性列举规定是：”任何人，无论直接或间接地通过邮件或其他洲际商务手段或工具或全国性证券交易所及其会员的设施单独地或共同与他人在全国性证券交易所注册登记的证券交易存在实际的或明显的交易举动，或者抬升或压抑证券的价格、通过其他手段促成该证券的买卖，以上行为都是犯罪。”③该规定的宗旨不仅限于禁止合伙买空，更在于禁止”所有制造假

4、像，劝诱公众，而不是如实反映真实需求的诡计”，只要以上的三条是可以证明的，便可以确定是违法的市场操纵行为，故许多操纵的形式都可以据此被固定下来。该法第10条（b）是一个兜底条款，用来规范那些其他法规或条文没有明确禁止的违法行为。《证券交易法》在解释证券交易法条款时，操纵的概念是狭义的，没有延及许多交易行为以及产生操纵证券价格的效果但并非专门故意的行为。美国最高法院曾多次指出”操纵是一个技术性的术语，限于某些类型的专门设计的人为影响一种证券价格的交易”。④但绝大多数的判例支持狭义的概念。此外，该法授权美国证券交易委员会(SEC)制定操纵行为的认定方法，而SEC也没

5、有对市场操纵进行完整的定义，只是在Edward公司案和Pagel公司案相关案件中，从投资者⑤和维护证券市场自由开放⑥两个角度出发，对市场操纵行为特征作简单概述。综上，美国无论是立法还是司法判例，都没有对市场操纵行为的内涵做出定义。而是从实践角度出发，通过SEC执法过程中的不断阐释和完善，以及法院的判例的配合，既使没有明确的市场操纵行为的法律内涵，同样可以对操纵行为实现有效的预防和打击。这也是美国作为典型的判例法国家的法律体制使然。但缺陷在于导致了市场操纵行为的不确定性，给市场主体学法、守法带来一定的困难。二、英国英国是普通法系国家，长期以来没有对市场操纵问题的成

6、文法律规定，市场操纵问题有赖于法官对个案的自由裁量和审慎判断。为了辅助法官判断证券市场不当行为的构成，英国近年来颁布了一些法律和守则，其中与市场操纵问题有关的法律规范主要有《金融服务与市场法》以及《市场滥用:市场行为守则》。在英国，市场操纵行为被归入市场滥用行为之列。根据《金融服务与市场法》的规定，市场滥用指由一人单独或多人串通或合谋进行的扰乱市场秩序的行为。根据《市场行为守则》规定，市场参与者会或可能会认为该行为会或可能会造成对市场某种特定投资品种的干扰，如果市场扰乱行为以维持被扰乱的价格水平为目的，干扰市场力量正常运作，该行为即构成”市场滥用”。”可能”，必

7、须要有真实而非虚拟的可能性证实行为将会导致市场扰乱。行为主观方面并不需要以迗成交易为唯一目的，但目的本身必须是确实存在的。行为本身可以或可能造成多个后果，但市场扰乱必须是其中的一个后果。根据规定，市场操纵行为本质上是一种扰乱市场秩序的行为，它干预了证券市场的正常运行，导致投资者对证券的供求关系、价格、价值的错误判断，从而作出错误的决策。该市场操纵行为的定义确定了一以贯之的恒定标准，对实践的指导作用比较稳健，但其不够细致科学，对实践的指导作用就比较有限。而且该定义概括性强，相对比较原则和宽泛，也没有对操纵者的主观意图进行表述，无法对市场操纵行为进行严格的界定。三、

8、欧盟欧盟近年逐步形成了独