格式合同的规制

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1、格式合同的规制论文摘要当今社会经济发展，基于对效率追求的需要以及一些优势经济实体的产生，使得格式合同取得了广泛的发展和应用空间，然而，格式合同的运用，在一定程度上限制了合同自由，特别是提高商品和服务的一方在制定格式条款时往往利用其优势地位制定一些不公平条款，这样就侵犯了消费者利益。本文从分析格式合同的概念和特征出发，分析了格式合同的性质和主要特点，进而阐述格式合同的利与弊，正是基于格式合同的利，格式合同才受到广泛的青睐，而也正是基于格式合同的弊使规制格式合同成为必要与迫切。本文从四个方面论述了对格式合同的规制，即行政规制，立法规制和司法规制以及社会团体的规制。行政规制的方式是由行政管理的职能

2、决定的，分为事先审查和事后监督;立法规制是指能过立法手段对格式合同的不公平条款所作的规制，立法规制又分为一般法的规制和特别法的规制;司法规制是指司法机关对案件的实际裁判限制、否定格式合同中的不公平条款，司法规制主要是通过法律解释事实现的;社会团体的规制则主要是通过消费者组织和行业协会来实现的，但这一方式在我国的实行仍有一定的难度。以上的四种方式相辅相成，共同起着对格式合同的规制作用。目录论文摘要……………………………………………………………2一、格式合同的概念和特征……………………………………3二、格式合同的产生与利弊……………………………………4三、格式合同的规制…………………………………

3、……4<一>行政规制………………………………………………5<二>立法规制………………………………………………6<三>司法规制………………………………………………8<四>社会团体规制…………………………………………9德国和日本，其政府明令规定，特种行业如银行、保险及建筑业等所使用的格式条款，实行强制性的使用前行政审核制度。我国的金融法、保险法及铁路法也分别明文规定，各银行的存款种类、利率须经具有政府职能的中国人民银行核准，不许各专业银行擅自决定；商业保险的主要险种的基本保险条款和保险费率，由金融监督管理部门制定；保险公司拟定的其他险种的保险条款和

4、保险费率，应当报金融监督管理部门备案；铁路运费及电信费用等，均由政府主管部门核准后方可实施，等等。所有这些都是我国对格式合同所作的行政规制的最为重要的体现。事后监督是由专门的政府组织机构对正在采用的格式合同条款予以审查，对认为不公平的条款发布使用禁令。例如，英国、法国等，其政府就规定有对格式合同使用事后监督制度。在我国，根据《合同法》、《反不正当竞争法》、《消费者权益保护法》等法律的规定，工商行政管理部门有权对当事人所使用的格式合同实施监督，有权对利用格式合同损害社会、侵害消费者进行查处。然而，在我国，由于主管机关和相关行业之间天然的“暧昧”关系，在目前政企尚未完全分离的情况下，行业性、部门

5、性的保护主义仍然十分严重。有关主管部门虽为国家机关，却不一定能超然于本系统利益之上。因此，我国行政规制的有效进行，需要从以下几个方面得到改进：（1）实行彻底的政企分离，深化国有企业的改革；（2）主管部门在制定、审核此类格式合同时，应实行听证制度，广泛征取消费者意见；（3）消费者协会应当充分发挥其职能作用，成为真正代表消费者利益并能在一定程度上影响行政主管部门制定政策（如提出建议、咨询等）的群众组织。〈二〉立法规制立法规制，是指通过立法手段对格式合同的不公平条款所作的规制。对格式合同的立法规制又分为一般法的规制和特别法的规制。前者在大陆法系国家，主要是通过民法典中的一般原则规定来实现的；而在英

6、美法系国家，是通过一般商事法来实现的，如美国统一商法典等。后者即特别法的规制，则是通过规制格式合同中的不平等条款以保护消费者的专门立法来实现的。例如，1964年以色列的《标准合同法》、1976年德国的《标准合同条款法》、1977年英国的《不公平合同条款法》以及1992年的《欧共体不平等条款指令》（草案）等，都属于这种类型的立法。在我国，事实上也存在一个对格式合同的立法规制体系。在一般法的规制方面，《民法通则》中就规定有对法律行为的控制体系，如关于诚信原则等基本原则的规定、关于民事行为的有效与无效的规定等即是。在特别法上，《海商法》、《消费者权益保护法》以及《合同法》等，都对格式合同的规制作了

7、规定。当然我国立法对格式合同所作的规制，其主要内容集中体现在《合同法》中。我国《合同法》对格式合同的立法规制，主要包括以下几个方面的内容：1.关于采用格式条款订立合同的规定。我国《合同法》第39条规定：“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”按照这一规定，格式条款提供者在缔