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1、~论我国企业集团的公司法调整沈乐平中南大学法学院教授 关键词:企业集团/公司法/法律调整 内容提要:本文从公司法的角度系统地论述了我国企业集团方方面面的法律关系,并对企业集团的设立、内外关系、子公司的权益及股东权益的法律调整,作了详尽的阐述。 企业集团是由企业(或公司)所组成,公司法是企业集团的基础法。企业集团的内部诸公司(企业)成员之间的关系及集团的外部关系,都须立足集团的基本成员公司(企业)。由于公司与企业集团的特殊关系,各国立法都把集团法与公司法视为有机的一体来规制。在有专门法倾向的德国更是把企业集团的有关规则列入《联邦德国股份公司法》
2、第三篇“关联企业”,英国1989年《公司法》在第一编“公司帐目”界定了“集团”的含义,并就集团帐目作了详尽规定。第六编“公司法”的其他修正也有涉及企业集团内外部关系的规制。美国、日本的公司法、商法典规制了诸如股份有限公司的少数股东享有特殊权利,股份有限公司的子公司和母公司在会计、帐簿上负有特殊义务等。~~~~ 我国的公司法,虽然分别对有限责任公司,股份有限公司作了规定,但几乎没有为公司发展到企业集团的有关事项进行规定,其主要缺憾为:(1)对股份有限公司相互持股而形成的母、子公司的独特法律关系作出规定,西方国家的公司法,如1965年《联邦德国股份公司
3、法、1965年法国《股份有限公司法》,日本商法典中“股份有限公司”编以及美国1950《标准公司法》及其1991年修订本、英国1989年公司法等都界定了“母公司”、“子公司”,尽管各国法律对集团中的母公司、子公司与非集团中的母公司、子公司的规制有别,但对母、子公司及其相互间的权利、义务的规定却具有基础性意义。在母、子公司的基本关系上主要有以下规定:管理关系,各国都承认子公司无义务接受母公司的管理,但实际上,子公司的董事会在执行母公司的指示和决策,母公司有“忠诚董事”及其它义务;会计制度方面,英、美公司法要求母公司向子公司股东大会提交该公司及其子公司的状
4、态和损益的集团财务帐;各国法律还规制了母公司对子公司的特殊责任,以保护子公司。而我国公司法均未作任何规制。(2)我国公司法也无关于股份有限公司间因相互持股而形成的事实上的集团性关系的规定。西方国家的公司法,以严格限制控股的日本商法典为例,它禁止公司的存在,其主要目的在于保护中小企业的权益;严格控制母、子公司的相互持股,商法典确定:若子公司50%以上的股权为母公司持有,则子公司不能持有母公司的股票等等。~~~~ 我国公司法存在以上缺陷有其客观的原因,一方面,是因为我国现实公司(企业)的规范化还极为薄弱,股份制改造尚处于摸索阶段,尤其是大中型企业多为国
5、有企业的现实,制约和延缓了公司股份化的进程。另一方面,在股份制公司基础上发展起来的证券交易就更不发达,不规范,公司的相互持股或控股缺乏良好而规范的证券市场,也在一定程度上约束了股份公司走向更发达的阶段;相互持股、控股或母、子公司的发展阶段。 公司法作为企业集团法的基础法,在现实国情适宜于选择分散型企业集团法的我国,更需加以充实。公司法充实有关企业集团法制的内容,在立法实践上,有两个途径:一是直接修订公司法,二是以补充性条例来充实。笔者认为,前种作法有损重要立法的稳定性,且由于我国股份公司相互持股关系发育尚处初级阶段,新问题随时有可能产生,不便于科学
6、地预测;后一种具有一定的灵活性,便于成熟时作为公司法修订的探索试验,相较我国传统的司法解释意见又更具权威性。另外,后种形式也可把公司法中亟待补充的有关内容纳入进去。 在公司法充实的具体内容上,借鉴英、美、日、韩及德、法的经验,主要包括:母、子公司,相互持股、控股公司的界定;母、子公司,控股和被控股公司的相互间权利义务关系。如母公司(控股公司)的董事会对子公司董事会权利范围的制约、总经理的任免、经营报告及投资等的影响;会计制度;母公司对子公司的责任关系等。 就目前我国企业集团立法已有的规定来看,企业集团的公司其调整主要涉及以下几个方面: (一)企
7、业集团的设立~~~~ 我国《公司法》已对公司的设立、变更及终止及内外部关系的调整和法律责任,都有明确规定,对企业集团的设立也作了原则规定。《公司法》总则规定:“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”、“有限责任公司和股份有限公司是企业法人”。总则还规定:“公司可设立子公司,子公司具有企业法人资格,依法独立承担民事责任”“,公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资,并以该出资额为限对投资公司承担责任”。以上规定说明了一个公司不论有限责任公司或股份有限公司,均可以设立自己的子公司,自身则为母公司,母公司和子公司均是法人
8、实体。虽然母子公司体系的建立是构成企业集团的基础和前提。~~~~ 关于设立母子公司体系的原则、条件、程序,
