建筑施工企业法律风险防范

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1、上海市建纬律师事务所深圳分所主任、执行合伙人深圳市律师协会房地产与建设工程法律业务委员会主任2008.5.27东莞新形势下建筑施工企业法律风险防范专题讲座贺倩明1CITYDEVELOPMENTLAWFIRM第一部分建筑施工企业应注意的法律风险一、当前形势的简要分析1、建材价格上涨，施工企业面临困难：(1)一路攀升的建材价格对饱受工程款拖欠、垫资施工、招投标压价之苦的施工企业来说，无疑是雪上加霜；（2）建筑企业资金紧张，拖欠材料款及农民工工资现象可能加剧；（3)延误工期，影响质量；（4）结算困难，与业主矛盾突

2、出；2、房价下跌、市场疲软、银根紧缩，房地产企业面临困难：（1）开发贷款和按揭贷款困难；（2）房价持续下跌、房地产市场疲软，导致开发商资金回笼滞缓，开发商的财务风险加剧，开发商可能将风险转移给承包商。3、《劳动合同法》及其配套规定的全面实施将加大施工单位的用工成本和法律风险，而民工荒现象更加剧施工单位的用人压力2CITYDEVELOPMENTLAWFIRM第一部分建筑施工企业应注意的法律风险二、当前形势下，建筑施工企业应特别注意的法律风险1、垫资的法律风险；2、拖欠工程进度款的法律风险；3、竣工结算的法律风险

3、；4、工期延误的法律风险；5、材料商解除合同的法律风险；6、分包商解除合同的法律风险；7、挂靠单位带来的法律风险；8、劳动合同法实施后面临的用工法律风险。3CITYDEVELOPMENTLAWFIRM第二部分施工企业如何应对新形势下的法律风险一、重视合同条款审查、加强过程控制，防范垫资风险1、[案例]某建筑公司承接了深圳某业主的住宅小区建设工程，合同约定暂定为2000万元。（备注：合同签订时承包方并没有仔细看施工图，为了少交保证金，合同约定的暂定价远远少于实际造价）。合同约定的付款方式为垫资至主体结构封顶，主

4、体结构封顶后三个月内付垫资款的85%，在竣工验收且完成竣工结算后付至95%，合同约定工期为2004年4月30日开工，2005年12月31日竣工。合同约定每延期竣工一天，则承包商需向业主支付3万元的违约金，该工程通过竣工验收的时间2006年11月10日，但涉案工程于2006年4月购房小业主已陆续入伙，房产已基本销售完毕。双方于2007年1月完成竣工结算，结算的工程总造价是人民币3600万元。结算完成时业主尚欠承包商500万元工程款未付，业主随即向深圳市中级人民法院起诉，要求承包商承担逾期竣工的违约金1725万元

5、。承包商提起反诉，要求业主支付工程款本金及利息约700万元，支付停窝工损失约600万元，本诉和反诉加起来的争议金额超过合同约定价款。4CITYDEVELOPMENTLAWFIRM第二部分施工企业如何应对新形势下的法律风险[经验教训]未仔细审查施工图和工程造价，导致垫资金额超过签约时预期，出现资金困难；工程量增加未及时办理有效签证；因业主指定分包及甲供材料工期延误，未及时要求顺延工期；未及时提交结算报告；结算未完成，验收手续未办完即让业主的购房业主入伙，无法行使留置权，陷于被动；被业主先发制人，未及时提起诉讼。

6、5CITYDEVELOPMENTLAWFIRM第二部分施工企业如何应对新形势下的法律风险2、垫资法律风险类别为垫资而融资的风险；赊欠材料、设备款的风险；业主故意拖欠工程价款而带来的风险；因建设单位经营不善所带来的风险；因劳务费纠纷所带来的风险；市场变化所带来的风险；建设单位转让建设工程项目所带来的风险；承包人因垫资过多而无力继续施工所带来的违约风险；因垫资施工造成资金困难而采取违规行为所带来的风险；因垫资而引起的其他问题所带来的风险。6CITYDEVELOPMENTLAWFIRM第二部分施工企业如何应对新形势

7、下的法律风险3、垫资的法律风险防范措施对建设单位（特别是首度合作的建设单位）进行严格的资信调查；争取在合同条款中约定建设单位工程款支付保证；仔细审查合同条款，明确垫资的范围和垫资款偿还的时间和条件深化中间结算、及时催讨垫资款，如出现拖欠的应及时采取救济措施。7CITYDEVELOPMENTLAWFIRM第二部分施工企业如何应对新形势下的法律风险二、加强进度款结算、及时履行抗辩权和诉权，防范工程进度款支付风险1、建设单位拖欠进度款的三种不同情形第一种情形：明确没钱支付进度款，比如遇到金融危机、楼房销售不好业主资

8、金链断裂。第二种情形：少审、漏审、多扣进度款。比如，故意不办理签证、少审进度款、多扣材料款。第三种情形：以不具备支付条件为由拒付。这种情形往往发生在以形像进度为支付进度款节点的工程中，比如认为中间验收未通过。8CITYDEVELOPMENTLAWFIRM第二部分施工企业如何应对新形势下的法律风险2、施工单位加强进度结算的措施第一、在签约时充分理解并运用建设部示范文本和《建设工程价款结算暂行办法》。（