论弃权与禁止反言规则的起源和发展

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1、论弃权与禁止反言规则的起源和发展乎商要对价理论是英美契约法中的重要内容，它一直是契约有效力的必不可少的前提条件。随着经济的发展，人们生活水平生活方式的不断提高,对价理论的缺点渐渐暴露。其形而上学，顽固不化的缺点受到了许多学者,尤其是法官的批判，导致该理论由于众多例外规定而日渐衰败。在这种情况下，弃权和禁止反言规则被法官们在实践中创造出来，并开始作为维系契约公平行的主要工具、对价值理论的对立面为法院所接受，并广泛适用于个法律领域。关键词对价理论，弃权，禁止反言，构成要件一、弃权与禁止反言的起源与发展1.1对价理论

2、的历史弃权和禁止反言是因英美契约法中对价理论的不能适应当时社会经济发展的需求而产生、发展的。因此，要论述弃权与禁止反言规则应当从对价理论的历史开始。对价理论是英美契约法中的重要内容。对价理论是因统一契约诉讼而产生的；而在此之前，在英国习惯法屮最初是靠各种各样的诉讼程序解决契约效力问题的，到了近代则这一问题是通过对价理论解决。对价原理最早产生于中世纪后期并逐渐发展起来。十六世纪六十年代开始，英国法将对价理论运用于有关契约的诉讼中；到了十八世纪，对价原理成为合同效力的决定性原理。对价理论的屮心思想是，当事人只承担存

3、在对价的契约屮所设定的责任,责任范围仅限于对价限定的范围内，且在契约责任成立的范围之内实施绝对责任。对价理论具有两个特点：其一是理论框架内的规则具有准确、明确、技术性的特点，是一种纯粹意义的契约法则；其二是对非典型事件不予考虑，表现出教条、机械、刻板的特点。严格的对价理论容易导致即使严格的对价理论和绝对的契约责任观念使19世纪的美国法官们在契约案件中只能在当事人不履约时强制执行其履行责任，而不能根据契约公正与否是确定契约中双方的权利义务。而正是因为这一特点，随经济的不断发展，契约种类也随之U趋多样化，对价理论已

4、经不能适应经济和社会的发展并开始衰退：一方面，为第三人利益合同的火量出现动摇了合同的相对性原则；另一方面，大陆法屮缔约过失责任在美国被采纳，打破了合同责任耍么全有耍么全无的绝对状态，从而使以对价为轴心的封闭的合同体系出现开放态势。二十世纪对价理论因众多例外规定而日益衰落。1.2弃权与禁止反言规则诞生弃权与禁止反言于二十世纪出现于英美法律体系中。这样的情况下，法官只能要么严格遵循对价理论，要么扩充对价理论的内容，要么建立新的理论体系以代替对价理论。但是，很明显，对价理论根本不能适应所有契约类型，所以继续严格遵循对

5、价理论是不可行的。因此，大部分法官、学者选择后两种方法。美国著名法学家卡多佐提出对对价理论进行扩张性解释，该理论推动了1932年美国的《第一次合同法重述》的修正。并且，为避免《第一次合同法重述》的内容与《欺诈法》相冲突，法院制订了"自制〃或"弃权规则〃，规定把弃权作为"非缔约性质的行为〃，是“弃权〃不用受书面证明和对价理论的约束即拥有执行力。同时，在修正后的《第一次合同法重述》第90条规定〃允许如果实在允诺人通过合理的推想可以预见到能够引起受孕诺人或第三人的行为或负担,并确实引起了此种行为或负扪的情况下，如果只

6、冇通过允诺的履行才能避免不公正，则该允诺必须得到履行〃，确立丫禁止反言原理。1947年，英国大法官丹宁审理Hightrees—案，确立了允诺的禁止反言，并将其确立为一个法律原则。案情如下：原告于1934年将伦敦的一套公寓楼租给被告，租期为99年，从1937年起算，租金为每年2500英镑。被告租房后将房屋转租。1939第二次世界大战年爆发，很多人离开伦敦，房客很少，被告无力支付房租，原被告双方于1940年11月协商句意将租金减半，但未说明租金减半的期限。1945年，第二次世界大战结束，客源大增，原告希望恢复原先确

7、定的房租价格。为了向法院了解他们是否有权这样做,原告起诉，要求被告从1945年下半年开始按1937年确定的租金水平交纳租金。理由是，被告并没有为降低房租的协议提供约因。丹宁大法官指山，降租协议是基于战吋特殊情况而达成的，显然不能适用于整个99年租期。1945年上半年，战争结束，客源大增，情况发生重大变化，降租协议据以存在的事实依据己消失，因此原告有权从1945年下半年开始按原租金水平收取房租，故判原告胜诉。丹宁大法官在判决中指出：如债权人对债务人已表示接受少数数目以清偿较大数目的债务，经债务人已依约履行,即使债

8、务人未给予债权人其他的酬劳或对价，此项约定即生效，禁止债权人再违反先前的允诺。丹宁大法官在判决书中的这段阐述，包含了“允诺禁止反言”制度的基本耍求：允诺、信赖、损害、正义，并且突破了衡平法上禁反言仅用于对事实的陈述的藩篱，将“允诺禁止反言”原则首次适用于对未来的承诺，在英国历史上第一次正式赋予了没有约因的允诺以法律拘束力。虽然《第一次合同法重述》第90条规定确立了禁止反言原理，但并未运