著作权技术措施立法规制的反思与矫正

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1、著作权技术措施立法规制的反思与矫正摘要为应对数字时代下网络技术发展对著作权保护提出的新挑战，大多数国家的著作权法规定了技术措施制度。我国法律对此也做了相应规定。技术措施作为一种维护著作权人利益的私力“技术”手段，其适用并没有受到法律的合理限制。技术措施的扩张适用阻碍了著作权法中表征公共利益的权利限制制度-如合理使用、法定许可等-功用的发挥。这在一定程度上挤压了公共利益空间，使传统著作权法中著作权人利益与公共利益的平衡状态被打破。技术措施应在适用主体、适用方法、适用范围、适用期限等方面受到合理限制，从而实现著作权人利

2、益与公共利益的平衡，最终促进著作权法的协调发展。中国2/vie　　关键词著作权技术措施合理使用反思矫正　　作者简介：冯永军，郑州大学法学院副教授，研究方向：民商法；张强，郑州大学法学院硕士研究生，研究方向：民商法。　　中图分类号：D923.4文献标识码：ADOI：10.19387/j.ki.1009-0592.2017.04.270　　一、技术措施扩张适用的动因　　数字技术的逐渐成熟是技术措施兴起的时代背景；技术措施作为一种私力手段增加了著作权人无限制适用的冲动；法律规制的不科学是技术措施无限制适用的直接原因。　　

3、（一）数字化使然　　现代社会中科技的发展影响到国家生活的各个方面。互联网的诞生使得作品的创作、发行与使用发生了极大的变化。通过互联网，用户可以轻松获得大量优质的作品复制件，并且向世界各地其他成千上万的用户传播这些作品。①传统社会中作者能够有效地控制作品的表达，侵犯著作权的行为虽时有发生但并未实质性地影响到著作权人的利益。数字技术的兴起，网络技术的成熟，作品利用网络空间的开放性、交互性其传播速度极大加快，复制成本几乎可以忽略。面对强大的数字技术著作权人显得“捉襟见肘”，相对于数字技术带给著作权人的便利，他们更多的感受

4、则是侵权层出、盗版横行。随着针对数字化作品的侵权行为日趋严重，许多著作权人开始在数字化作品中和网络上使用各种技术手段保护自己的权利。②于是为了应对数字技术提出的挑战著作权人主张“用技术手段解决技术问题”，技术措施应运而生。另外，互联网技术的迅猛发展，对著作权人及其派生利益造成巨大影响，诱发了国际的关注，《版权条约》（WCT）和《表演和录音制品条约》（WPPT）分别就互联网条件下的著作权及其相关权利进行了协调，③旨在保护著作权或者作品的技术措施被立法承认并给予超版权的保护。在著作权人的积极主张下国家“体恤”著作权人的

5、不利地位认可了技术措施并规定了反规避条款。至此，技术措施大行其道，法律的天平向着著作权人转移。　　（二）私权的冲动　　权利的属性决定于它所反映和调整的社会关系的性质。④根据广泛分享的共识，著作权是私权，属于民事权利的一种。⑤权利乃享受特定利益之法力也，系由法律所赋予的一种力量，凭借此种力量，即可以支配标的物，也可以支配他人。⑥虽然技术措施实施本身不是一种著作权，但技术措施作为法律赋予著作权人的一种私力防御手段符合权利的构成要素，质言之，实施技术措施是著作权人的一种权利。　　权利的行使基于权利主体的意愿，其行使的范围

6、、方式遵循着“法无禁止即自由”的铁律。那么，权利天然地包含着主动性、自愿性，甚至夹杂着任意性。权利都有一定的界限，没有不受任何限制的权利。⑦民法上的禁止权利滥用原则的确立即基于私权的冲动。技术措施是著作权人为防止权益受到侵害而设置的试图从根源上杜绝侵害可能的一种私力防御手段。数字技术背景下，法律赋予著作权人实施技术措施的权利就好比在浩瀚的网络海洋中给了著作权人一根“救命稻草”，可以试想著作权人为了“生存”会紧紧抱住这根稻草，将加固自己作品的技术措施发挥到极致。技术措施的私权性质使著作权人抑制不住扩张适用的冲动，因为

7、著作权人不能忘记数字化初期自身权利受到的普遍侵害，况且还有法学家那“为权利而斗争”的呼吁。即便之前的普遍权利侵害状况随着法律的修订有了明显的改观，作为理性经纪人著作权人更多关注的是自己权益的保护，即使这种保护明显越过必要限度并侵害到公共利益。当著作权人“合法”行使法律赋予的权利时，他们极尽全力地适用技术措施但法律又没能做出科学合理的制度设计，这就使技术措施的扩张适用成为必然。　　（三）法律的缺位　　法谚有云：权利必有边界，没有不受限制的权利。一切民事权利之行使，不得超过其正当界限。⑧著作权法及信息网络传播权保护条例

8、等法律对技术措施立法的不甚科学是技术措施扩张适用的直接原因。　　《著作权法》第四十八条规定“有下列侵权行为的应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；……（六）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，法律、行政法规另有规定的除外”。著